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1、在我們的案件接待中，當(dāng)事人最關(guān)心的是判離與否的問題。 這種擔(dān)心是可以理解的。離婚案件一旦進(jìn)入法律職業(yè)者的視野，不管他是律師還是法官，他都必須首先考慮：案件能不能判離，為什么能或不能判離。這就是適用標(biāo)準(zhǔn)的問題。只有把這個(gè)問題解決了，財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)爭(zhēng)議的處理才能進(jìn)一步展開。 2、與離婚相關(guān)的法律法規(guī)都有哪些？哪些對(duì)判離的“標(biāo)準(zhǔn)”做出了規(guī)定？ 要回答這個(gè)問題，首先要系統(tǒng)分析整套婚姻法律法規(guī)。實(shí)踐中，律師代理案件，不僅要考慮適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》（以下簡(jiǎn)稱《婚姻法》），更多的時(shí)候，根據(jù)具體案情，還要適用最高院關(guān)于《婚姻法》若干問題的解釋(一)和司法解釋（二）。最高院出臺(tái)的這兩個(gè)司法解釋共計(jì)六十三條，可操作性比《婚姻法》要具體的多，所以，“六十三條”的適用頻率更高。 另外，最高院還發(fā)布《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》；以及《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》、《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》、《最高院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實(shí)務(wù)問答》以及其他方面如缺席審判、涉外執(zhí)行等等的具體審判指導(dǎo)意見。 除了全國(guó)統(tǒng)一的《婚姻法》和《司法解釋（一）、（二）》及其他指導(dǎo)意見外，近年來，隨著各地離婚案件中種種復(fù)雜情況的出現(xiàn)，各省高院紛紛出臺(tái)或準(zhǔn)備出臺(tái)相關(guān)的《處理離婚案件的指導(dǎo)》。這些審判指導(dǎo)意見下發(fā)后，就起到了統(tǒng)一一審、二審的作用，成為處理離婚案件的“準(zhǔn)法律”。 比如，上海高院2002年出臺(tái)了禁止“忠誠(chéng)協(xié)議”的規(guī)定，自此，不論婚前婚后，雙方立下忠誠(chéng)協(xié)議，都不再具有法律效力。例如，張男和李女約定：“因一方婚外情或婚外性行為而引起離婚，則該方要賠償無過錯(cuò)方50萬元”。雖然有這個(gè)約定，但只要“不忠行為”不構(gòu)成婚外同居（必須長(zhǎng)期共同居住）、重婚（必須以夫妻名義長(zhǎng)期共同居住），這些協(xié)議均無法律效力，受訴法院一律不予支持。而高院指導(dǎo)意見下發(fā)前，支持忠誠(chéng)協(xié)議的判決也不為錯(cuò)案，不再調(diào)整。 此外，在江蘇省內(nèi)，訴訟離婚還必須清楚，2005年江蘇省高院《關(guān)于處理婚姻家庭案件討論稿》雖然遲遲沒有正式下發(fā)，但它對(duì)離婚時(shí)一方惡意舉債、一方婚前買房婚后共同還貸離婚時(shí)如何處理等情形，都做出了具體規(guī)定，對(duì)于指導(dǎo)審判已經(jīng)產(chǎn)生實(shí)際影響。 如果您聘請(qǐng)的律師只向您提到婚姻法的概括規(guī)定，而不清楚司法解釋（一）、（二）的相關(guān)規(guī)定或者上述其他解釋性規(guī)定或?qū)徟兄笇?dǎo)性規(guī)定，建議您聘請(qǐng)時(shí)要慎重。目前整個(gè)江蘇省律師行業(yè)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有實(shí)現(xiàn)細(xì)化分工，多數(shù)律師還是萬金油型（此處不是貶義）的律師；相對(duì)而言，專業(yè)律師處理專業(yè)問題，尤其在案情復(fù)雜，爭(zhēng)議財(cái)產(chǎn)較多的情況下，結(jié)果可能會(huì)好看很多。 在上述法律法規(guī)中，對(duì)判離“標(biāo)準(zhǔn)”做出規(guī)定的，目前只有《婚姻法》和最高院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》。 3、《婚姻法》對(duì)判離的“標(biāo)準(zhǔn)”是怎么具體規(guī)定的？ 婚姻法第32條：男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。 4、律師解讀新《婚姻法》第32條。 這條是關(guān)于離婚標(biāo)準(zhǔn)，也就是“判離與否”的主要依據(jù)！ 首先，該條第2款“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”，明確了“判離與否”的根本和唯一標(biāo)準(zhǔn)就是“夫妻感情是否破裂”。 該款下面有五項(xiàng)。（一）、（二）、（三）、（四），分別列出“重婚或同居、家庭暴力、惡習(xí)、分居”四個(gè)導(dǎo)致感情破裂的典型情形；（五）是導(dǎo)致夫妻關(guān)系破裂的個(gè)別情形，叫做兜底條款。 無過錯(cuò)方起訴離婚，只要符合前四種情形之一，根據(jù)“應(yīng)予判處離婚”的規(guī)定，只要沒有特殊情況，法官“應(yīng)當(dāng)”并且通常也會(huì)根據(jù)無過錯(cuò)方的請(qǐng)求，做出離婚判決。 過錯(cuò)方起訴離婚，根據(jù)《婚姻法》司法解釋（一）的規(guī)定，如果符合“應(yīng)準(zhǔn)予離婚”情形的，不應(yīng)當(dāng)因當(dāng)事人有過錯(cuò)而判決不準(zhǔn)離婚。該條應(yīng)理解為，過錯(cuò)方也可以根據(jù)自己的上述過錯(cuò)情形，證明夫妻感情已經(jīng)破裂。 但由于實(shí)際生活復(fù)雜，除前四種最典型最常見情形外，其他確實(shí)能導(dǎo)致感情破裂的因素，當(dāng)然也完全可作為法官“應(yīng)予判處離婚”的理由。但鑒于前四種情形最常見，我們還是可將“離婚標(biāo)準(zhǔn)”歸納為：判離與否，看感情是否破裂；感情是否破裂，看是否符合法定四種情形。 題外話：符合上述四種法定情形的，通常兩三個(gè)月的時(shí)間，原告方就能感受到走出圍城的輕松感。 如果您聘請(qǐng)的是一位責(zé)任感強(qiáng)、非常能干的律師，在走出圍城的過程中，您完全可以托付，只需開庭時(shí)親自到庭即可。
其次，讓我們具體分析四種法定情形： （1）、重婚或有配偶者與他人同居 構(gòu)成重婚要符合兩個(gè)要件。一是以夫妻名義公開關(guān)系；二是長(zhǎng)期同居。 重婚屬于刑事自訴案件。構(gòu)成重婚，不僅配偶方可以起訴離婚，還可以自己直接到法院起訴重婚方的重婚罪。我國(guó)刑法第258條規(guī)定“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役?！?/span> 構(gòu)成“有配偶者與他人同居”要求：有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住；一般以6個(gè)月期限來認(rèn)定，但也有3個(gè)月即認(rèn)定的判例。新婚姻法出臺(tái)后，只有此種情形能構(gòu)成非法同居；雙方均系未婚同居，不再視為非法同居。 （2）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員 《婚姻法司法解釋（一）》規(guī)定，“家庭暴力”，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待 “能導(dǎo)致夫妻感情破裂”的家庭暴力不限于夫妻之間。一方對(duì)其他家庭成員如老人、孩子實(shí)施的家庭暴力，對(duì)方不理解不原諒，也可認(rèn)為感情受到傷害，夫妻感情已經(jīng)破裂，訴請(qǐng)離婚。如男方虐待自己生父母，女方可起訴離婚。 性暴力，也就是所謂的“婚內(nèi)強(qiáng)奸”問題，屬于家庭暴力的一種。我國(guó)沒有采取國(guó)際通行做法，將性暴力與“身體、精神”暴力并行規(guī)定，而是將對(duì)“性”方面實(shí)施的暴力，視為是對(duì)身體、精神方面造成的侵害，不再單獨(dú)列出。一次性暴力造成生理或心理的嚴(yán)重傷害，或經(jīng)常性的性暴力才構(gòu)成家庭暴力。但如果在離婚的特殊期間，男方強(qiáng)行發(fā)生性關(guān)系，可以強(qiáng)奸罪論處，目前已經(jīng)有判處三年左右有期徒刑的眾多判例。 虐待比家庭暴力性質(zhì)更嚴(yán)重?？梢宰鳛殡x婚訴由的虐待，同樣不限于夫妻之間。虐待有多種表現(xiàn)，家庭暴力是其中一種。 如果在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方以配偶實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員為由，提起民事訴訟，請(qǐng)求停止侵害的，不予受理，法院告知原告依《婚姻法》第43條找有關(guān)部門處理。 （3）有賭博、吸毒等惡習(xí)且屢教不改 毒品對(duì)個(gè)人和家庭危害極大，它摧殘身體與精神；吸毒人群還易傳播各種嚴(yán)重疾??；吸毒女性易走上不潔行業(yè)；為獲毒資，毒癮者也易發(fā)生搶劫?gòu)?qiáng)奸刑事犯罪。所以，一方吸毒且屢教不改，就直接等于傷害了夫妻感情。 所以，“有吸毒惡習(xí)且“屢教不改”也是認(rèn)定夫妻感情破裂的條件之一。 但根據(jù)我們案件代理的經(jīng)驗(yàn)，證明對(duì)方吸毒行為“屢教不改”，有一定難度。法官審案同樣也面臨這個(gè)難題。因此一方以另一方有吸毒行為為由提起離婚訴訟的案件中，證據(jù)至關(guān)重要。首先，可以提供正規(guī)單位教育吸毒者的證據(jù)，如公安機(jī)關(guān)筆錄、戒毒所或醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的診斷；其次，可以提供其他人包括親屬、朋友、居委會(huì)等的說服教育證據(jù)（包括證人口頭證言或書面證明）；病歷等。因吸毒導(dǎo)致犯罪行為發(fā)生的，也可以刑事案卷中能夠證明其具有吸毒行為的書面材料或筆錄作為證據(jù)等。 賭博惡習(xí)屢教不改的取證辦法同上。 （4）因感情不合分居滿兩年 在我們辦案過程中，經(jīng)常有當(dāng)事人問：外地的工作證明可不可以證明我們夫妻分居滿兩年?。吭诖?，我們提醒注意：外地有效證明，可以證明夫妻分居的客觀事實(shí)，但不能證明該分居系“夫妻感情不合”導(dǎo)致的，換句話，如果對(duì)方不想離婚的話，法官完全可以相信對(duì)方的話，認(rèn)為分居完全是因工作關(guān)系造成，不是“法律意義上的分居”。 那怎么辦呢？ 律師建議，對(duì)于鐵了心要走出圍城的朋友，從分居時(shí)開始，就要為舉證作適當(dāng)準(zhǔn)備。 比如，雙方協(xié)商簽訂的分居協(xié)議，寫明分居開始時(shí)間，自己住處，并注明因夫妻感情不合而分居，如果分居后冷靜下來感覺仍不適應(yīng)，起訴離婚時(shí)就可作為分居的證據(jù)提交。此分居協(xié)議也可由律師見證或起草，或經(jīng)公證處公證。 再有，單方的書面分居聲明，用快件性質(zhì)的郵寄，在備注欄中注明“夫妻感情不合分居”或“分居”字樣，從郵寄之日起到提起訴訟期間屬于分居時(shí)間。 還有，夫妻往來信件或短信或QQ或電話錄音中有關(guān)分居的內(nèi)容。 律師在辦案中，還總結(jié)出幾點(diǎn)： 第一點(diǎn)，分床不分房。即因子女或經(jīng)濟(jì)原因，空間上仍同居一室或同處一處房產(chǎn)，只是分床而臥并常年沒有性生活。一方起訴，如對(duì)方不承認(rèn)分居，法官一般不會(huì)采信分居事實(shí)。 第二點(diǎn)，異地住居，分住不同國(guó)家或城市，不一定等于法律意義上的分居。如一方出國(guó)、工作地點(diǎn)變動(dòng)。原因如上述，不是夫妻感情不合造成的分居。 第三點(diǎn)，能夠證明“單純地理分居”的事實(shí)有：?jiǎn)畏胶炇鸬淖夥繀f(xié)議、外地暫住證、外地務(wù)工證明、外地工作證、一方居委會(huì)證明。這些“單純地理分居”在具體原因上，如能被別人（朋友、親屬、居委會(huì)）證明是夫妻感情不合造成的，則可構(gòu)成“法律意義上的分居”。
“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”，將結(jié)合最高院的司法解釋闡述。 5、宋聯(lián)民律師解讀最高人民法院于1989年發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干意見》的司法解釋，其中規(guī)定了視為感情確已破裂的十四種情形。 其實(shí)，老規(guī)定列舉的這十四種情形，除了第七、八、九、十、十三與新婚姻法第三十二條第二款列舉的前（一）、（二）、（三）、（四）種情形相重復(fù)的外，剩余情形都屬于新婚姻法第三十二條第二款列舉的第五種情形，即（五）“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”。 重復(fù)條款上面已述，下面列舉剩余條款。 （1）一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的。 首先，談?wù)劮ǘń菇Y(jié)婚的疾病。 我國(guó)婚姻法禁止結(jié)婚的疾病兩種： 《母嬰保健法》第8條規(guī)定，婚前醫(yī)學(xué)檢查包括對(duì)嚴(yán)重遺傳性疾病、指定傳染病及有關(guān)精神病的檢查。可見，醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病主要包括這三種疾病。《母嬰保健法》第38條對(duì)這三種疾病的范圍作了限定： 上述禁婚的疾病，如果在婚后患染，且一直難以治愈，對(duì)方不接受并起訴離婚，可以作為夫妻感情破裂認(rèn)定的重要證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。如在婚前患染且婚后尚未治愈，因?yàn)橹苯舆`反了《婚姻法》第七條關(guān)于禁止結(jié)婚的規(guī)定，因而屬于無效婚姻，一方可憑證據(jù)直接起訴，且無需證明夫妻感情破裂，由法院徑直宣告婚姻無效。 其次，一方有生理缺陷，或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的情形。 性是人類的自然需求，是夫妻生活質(zhì)量的重要指標(biāo)?；橐黾婢呱鐣?huì)屬性和自然屬性。任一方原因?qū)е滦孕袨椴徽＃ò蟹较忍旎蚝筇鞜o性功能及性功能不正常；女方嚴(yán)重性冷淡或相關(guān)生殖器官切除導(dǎo)致怕性、厭性等），都有悖于婚姻目的；如果對(duì)方不原諒，可將其作為夫妻感情破裂的訴由。只要相關(guān)證據(jù)能夠證明，出于尊重人權(quán)的考慮，法官一般都判決支持。 但這類“性?！卑讣桓娣皆诜ㄍド先绻怀姓J(rèn)自己有問題，一審法官常因原告無證據(jù)證明，判決駁回。但根據(jù)我們律師的經(jīng)驗(yàn)，一審之后雙方仍分居并在六個(gè)月后再次起訴，二審法官一般都會(huì)判離。因?yàn)榉ü僖矔?huì)結(jié)合生活常理，且法律也允許法官“自由心證”，所以法官在判決書“判決理由”部分可能不提“性”的問題，只寫“婚姻關(guān)系的存續(xù)應(yīng)以夫妻感情為基礎(chǔ)。原告首次起訴離婚被駁回后，雙方的關(guān)系沒有任何改善?，F(xiàn)原告再次起訴離婚，可認(rèn)定為夫妻感情確已破裂，準(zhǔn)予離婚”，其實(shí)內(nèi)心還是受到了當(dāng)事人“性”的影響。值得一提的是，對(duì)于男性的性功能，在南京已經(jīng)有了專門的鑒定機(jī)構(gòu)。 （2）婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的。 此類案件常因經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)，或因金錢財(cái)物等動(dòng)機(jī)而確立夫妻關(guān)系，婚姻基礎(chǔ)差，婚后磕碰多，最終導(dǎo)致離婚。這一般也屬于法官“應(yīng)當(dāng)”判離的范圍。 這類案件一般以一方隱瞞自身情況，如隱瞞婚史、隱瞞病史、隱瞞學(xué)歷、隱瞞家族性遺傳病等等與人身有關(guān)的情況居多，此時(shí)，法官一般認(rèn)為已經(jīng)達(dá)到“夫妻感情破裂”的標(biāo)準(zhǔn)，支持離婚可能性很大。 我們?cè)邮忠粋€(gè)案子，女方有婚史且隱瞞對(duì)方，婚后丈夫發(fā)現(xiàn)受到了欺騙，認(rèn)為感情受到很大傷害，遂委托律師起訴離婚。律師個(gè)人也認(rèn)為，婚前知情權(quán)是夫妻雙方最基本的權(quán)利，緊跟著知情權(quán)的是選擇權(quán)，女方剝奪了男方的這些權(quán)利，過錯(cuò)是很明顯的。 結(jié)婚登記時(shí)弄虛作假騙領(lǐng)結(jié)婚證，比如張男已經(jīng)與李女有合法婚姻，又騙劉女與之登記“結(jié)婚”，在劉女發(fā)現(xiàn)前，張男已經(jīng)與李女離婚。此時(shí)劉女就不能直接申請(qǐng)法院宣告婚姻無效，而只能起訴離婚。因?yàn)椋m然重婚是婚姻無效情形之一，但婚姻法司法解釋（一）第八條規(guī)定，“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無效的，申請(qǐng)時(shí)，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。”因而只能騙婚導(dǎo)致夫妻感情破裂為由起訴離婚。此時(shí)判離與否的標(biāo)準(zhǔn)，仍是騙婚是否夫妻感情破裂。 另外，冒充他人身份，以假身份證登記，對(duì)方不原諒，也可認(rèn)為達(dá)到了感情破裂標(biāo)準(zhǔn)。 2006我們接手了這樣的案子。當(dāng)時(shí)我們幫助男方起訴離婚，等到了法庭上，妻子變成了“陌生人”。原來，三年前夫妻登記結(jié)婚時(shí)，女方欺騙男方，用了別人的身份證。出庭的女子黃某很生氣，開庭前一直在嘟囔“莫名其妙”，說她根本就不認(rèn)識(shí)我的當(dāng)事人。作為代理律師，我們向法庭作的陳述是：這種結(jié)婚登記，應(yīng)該屬于無效婚姻。這種無效的婚姻，從一開始就是無效的。當(dāng)然可以從登記中“解套”，但前提是當(dāng)時(shí)登記雙方須親自到原登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷。由于“騙婚者”已經(jīng)“失蹤”，因而不可能雙方去親自申請(qǐng)撤銷，現(xiàn)在唯一的途徑就是申請(qǐng)法院宣告婚姻無效。法庭采納了我們代理律師的觀點(diǎn)，在對(duì)婚姻登記機(jī)關(guān)的簽名和黃某的簽名進(jìn)行筆跡鑒定證明屬實(shí)后，將一起訴訟離婚案轉(zhuǎn)成了宣告婚姻無效案！ 未同居生活，即未過夫妻生活。夫妻正常性生活是夫妻感情的促進(jìn)劑，沒有夫妻生活就沒有“夫妻”間的感情，沒有和好可能的話，法官會(huì)視為“夫妻感情已經(jīng)破裂”。 另外，如果婚后一直未同居，婚前一方贈(zèng)與的錢物，俗稱彩禮，離婚時(shí)對(duì)方可要求返還。 （6）一方被依法判處長(zhǎng)期徒刑，或其違法、犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的。 一方有此情況，對(duì)方不諒解，有理由起訴離婚。但此時(shí)并非要到對(duì)方服刑地起訴。根據(jù)我國(guó)民事訴訟法23條規(guī)定，對(duì)被監(jiān)禁的人提起的訴訟由原告住所地法院管轄。 南京某區(qū)法院最近就有這樣一個(gè)案例： 法院認(rèn)為，夫妻關(guān)系的建立與維系應(yīng)以感情為基礎(chǔ)，何某的行為嚴(yán)重影響了夫妻感情。鑒于雙方夫妻感情已破裂，故準(zhǔn)予雙方離婚！ （7）一方下落不明滿兩年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的。 法院受理夫妻一方下落不明但未宣告失蹤，另一方提出離婚的案件，應(yīng)責(zé)令原告提供被告下落不明的事實(shí)、時(shí)間等證據(jù)和證明材料，并附有公安機(jī)關(guān)或其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于被告下落不明的書面證明。 但根據(jù)新《婚姻法》第三十二條第三款，“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”。所以，一方在下落不明滿兩年時(shí)，對(duì)方最好還是先申請(qǐng)宣告其為“失蹤”，然后再起訴離婚，這樣一來，感情破裂的證據(jù)就更有力。 宣告失蹤的程序是：A 公民下落不明滿二年；下落不明滿二年，是指公民離開自己的住所或居住沒有任何音信、生死不明、持續(xù)滿兩年；B 利害關(guān)系人申請(qǐng)，利害關(guān)系人有配偶、父母、成年子女、祖父母、成年孫子女及外孫子女等近親屬和與失蹤人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人等。C 法院會(huì)以特別程序?qū)彶椋趯彶檫^程中發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期為三個(gè)月，期滿仍無下落的，宣告失蹤。
上述七種，不是新婚姻法明確列舉的四種法定離婚理由。而是屬于“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的概括情形”。因而出現(xiàn)上述情形時(shí)，還要綜合婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因等綜合綜合評(píng)估婚姻質(zhì)量，以進(jìn)一步確定感情是否破裂及破裂程度（目的：確定有無和好的可能）。 就是說，具備上述情形時(shí)，認(rèn)定感情是否破裂，還應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。 婚姻法對(duì)夫妻忠實(shí)的義務(wù)是如何規(guī)定的？ 《婚姻法》第4條規(guī)定，夫妻應(yīng)互相忠實(shí)、互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。 根據(jù)這條，婚外不軌行為和思想都屬于違反《婚姻法》的行為。但根據(jù)《婚姻法司法解釋一》的規(guī)定，該條僅為倡導(dǎo)性的規(guī)定，不具有可訴性。當(dāng)事人僅以該第4條為依據(jù)起訴的，不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。 案例： 原告：房某，女，職業(yè)，住棲霞區(qū)。 被告：趙某，男，職業(yè)，住址同上。 訴由：婚外性行為。 原告訴稱，夫妻自2000年結(jié)婚以來，夫妻感情尚好，現(xiàn)在被告利用出差之變，經(jīng)常嫖宿不歸，且曾被警察抓獲一次（有出警記錄），原告苦苦哀勸多次但被告并無悔改之意，考慮到多年夫妻感情以及孩子撫養(yǎng)，原告僅起訴要求法院根據(jù)《婚姻法》第4條“夫妻應(yīng)該相互忠實(shí)、相互尊重”的規(guī)定，判令被告向原告賠禮道歉并寫下書面悔改書。 法院審理后以該條不具有可訴性為由，駁回原告起訴。 律師提醒：一方僅有婚外性行為或婚外戀情，另一方不能依據(jù)該第4條規(guī)定起訴過錯(cuò)方在婚內(nèi)賠禮道歉等。如果過錯(cuò)方行為已經(jīng)構(gòu)成“重婚或有配偶者與他人同居”，則可以依據(jù)《婚姻法》第46條規(guī)定起訴離婚，法院應(yīng)當(dāng)判處離婚。 6、離婚案件，被告經(jīng)合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，是否當(dāng)庭作出離婚判決？ 因離婚案件必須調(diào)解，因而一方不到庭，法院一般會(huì)慎重對(duì)待，一般不會(huì)作出缺席判決，但對(duì)公告送達(dá)的案件除外。公告送達(dá)是對(duì)方當(dāng)事人不知去向、下落不明等無法聯(lián)系時(shí)，其他方法均無法送達(dá)，法定的送達(dá)方法。公告送達(dá)的期限一般為60日。 男方起訴離婚后，法院在審理過程中才發(fā)現(xiàn)女方處于懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)。對(duì)此法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件駁回起訴還是作實(shí)體處理？ 婚姻法出于對(duì)婦女權(quán)益的保護(hù)，規(guī)定女方在上述特殊期間內(nèi)，男方不得起訴離婚。因而 如果發(fā)現(xiàn)上述情況，法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件而駁回男方的起訴，但法院確有受理必要的，如女方有重大過錯(cuò)（重婚、姘居導(dǎo)致懷孕，男方感情無法諒解，或女方實(shí)施家庭暴力，男方人身受到嚴(yán)重威脅）等情況，法院可以受理，并作實(shí)體處理。 法律已經(jīng)不再承認(rèn)自1994年2月1日后形成的事實(shí)婚姻，因而未婚男女在“婚前同居”過程中女方懷孕，屬于戀愛中未婚先孕，只要未辦理結(jié)婚登記，男方均可直接提出分手，法律對(duì)此情況下的女方無特殊保護(hù)。在男方起訴解除“非法同居（注意與婚前同居的區(qū)別）”關(guān)系的案件中，女方已懷孕的，法院當(dāng)然也是繼續(xù)審理，女方利益得不到特殊保護(hù)。 婚姻法對(duì)軍婚是如何特殊保護(hù)的？ 現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯(cuò)的除外。 軍人有重大過錯(cuò)，一般可以根據(jù)如下方面認(rèn)定： 1、 重婚或與他人同居的； 2、 實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的； 3、 有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的； 4、 其他嚴(yán)重傷害夫妻感情的情形的。 女方在特殊時(shí)期（如孕期產(chǎn)期等），男方起訴離婚的，法院會(huì)判離嗎？ 女方處于懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，法院應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件而駁回男方的起訴，但法院確有受理必要的，如女方有重大過錯(cuò)（重婚、姘居導(dǎo)致懷孕，男方感情無法諒解、女方實(shí)施家庭暴力，男方人身受到嚴(yán)重威脅比如虐待不堪忍受、一方對(duì)對(duì)方有威脅生命或人身安全）等情況，法院可以受理，并作實(shí)體處理。 如果男方起訴時(shí)隱瞞了女方的上述情形，并且法院已經(jīng)受理該案，在審理過程中才發(fā)現(xiàn)女方處于上述特殊期間，此時(shí)除女方有上述重大過錯(cuò)外，法院仍應(yīng)以男方的起訴不符合受理?xiàng)l件駁回起訴。如果原審法院在未發(fā)現(xiàn)女方懷孕時(shí)判決離婚，宣判后女方發(fā)現(xiàn)懷孕提起上訴，二審法院經(jīng)審查不存在確有必要受理情形的，應(yīng)撤銷原判，裁定駁回男方的起訴。 這些特殊期間的規(guī)定旨在保護(hù)婦女兒童的合法權(quán)益，也是出于社會(huì)利益的考慮。因?yàn)榕缴a(chǎn)屬于大自然的分工，關(guān)系到人類的未來，法律不得不對(duì)此作出特別規(guī)定。 另外，律師提醒注意一下問題： （1）上述的“姘居”導(dǎo)致懷孕，在女方懷孕期間男方完全有權(quán)提出離婚，是指女方“婚后”通奸導(dǎo)致懷孕的情形。如果女方在婚前與其他異性發(fā)生性關(guān)系導(dǎo)致婚后懷孕，則不屬于“法院確有受理必要”的情形，也就是說，男方無權(quán)僅以該情形為由起訴離婚。這雖然在情理上不好理解，但理性地分析也有該合理之處。 最高院《關(guān)于女方因通奸懷孕男方能否提出離婚的批復(fù)》中指出，女方婚前與他人發(fā)生性行為應(yīng)與婚后通奸加以區(qū)別?；橐鲫P(guān)系尚未建立，雙方間未產(chǎn)生夫妻間的相互忠實(shí)的法律義務(wù)，婚前性行為屬于道德問題，不屬于法律問題，所以此情形不屬于確有必要受理的范圍，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回。 （2）新《婚姻法》已經(jīng)不再承認(rèn)自1994年2月1日后形成的事實(shí)婚姻，因而未婚男女在“婚前同居”過程中女方懷孕，屬于戀愛中未婚先孕，只要未辦理結(jié)婚登記，男方均可直接提出分手，法律對(duì)此情況下的女方無特殊保護(hù)。在男方起訴解除“非法同居（注意與婚前同居的區(qū)別）”關(guān)系的案件中，女方已懷孕的，法院也是繼續(xù)審理，女方利益也得不到特殊保護(hù)。 法院在審理“未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認(rèn)為其符合結(jié)婚的條件，可以告知其補(bǔ)辦結(jié)婚登記，如果雙方感情尚能補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，法院按離婚案件處理；如果告知后雙方仍不補(bǔ)辦的，按解除同居關(guān)系處理。 法院判不離后，雙方又分居滿1年的，法院能判離嗎? 經(jīng)判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿1年，互不履行夫妻義務(wù)而再次起訴的，經(jīng)調(diào)解和好無效，可以判決準(zhǔn)予離婚。 一方不出庭，法院可以缺席判決嗎？ 離婚案件必須經(jīng)法庭調(diào)解，被告經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，法院一般還是要慎重對(duì)待，一般不會(huì)作出缺席判決。 但如果被告不到庭是非主觀因素所致，也就是法院受理離婚案件后，依據(jù)原告提供的被告住址無法送達(dá)的，應(yīng)要求原告補(bǔ)充被告的其他住址或其近親屬的住址和聯(lián)系方式；仍不能確定被告住址的，法院應(yīng)當(dāng)向被告公告送達(dá)訴訟文書。公告期滿被告未到庭應(yīng)訴的，法院可以缺席判決。也就是說，公告送達(dá)起訴狀等訴訟文書的情況下，法院作出缺席判決的可能性很大。 法院受理夫妻一方下落不明但未宣告失蹤，另一方提出離婚的案件，應(yīng)責(zé)令原告提供被告下落不明的事實(shí)、時(shí)間等證據(jù)和證明材料，并附有公安機(jī)關(guān)或其他有關(guān)機(jī)關(guān)關(guān)于被告下落不明的書面證明。 原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理還是告知另案主張？ 告知被告另案主張。 哪些訴訟請(qǐng)求可以另案單獨(dú)提出？ 其實(shí)，財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)、子女探視權(quán)、過錯(cuò)損害賠償?shù)龋陔x婚訴訟（單純起訴離婚）中沒有提出的，在法院生效的離婚判決后，均可單獨(dú)提出，但要受到時(shí)效的限制。
總結(jié)： 在離婚訴訟中，原告律師的任務(wù)是如何窮盡證據(jù)，來證明婚姻確實(shí)達(dá)到“離婚標(biāo)準(zhǔn)”，被告律師則是舉出反證，證明夫妻感情“好得很”。法官則通過居中聽審，對(duì)上述相聯(lián)系的方面綜合分析，然后作出他認(rèn)為正確的判斷。法庭上三方制衡就是這樣。作為婚姻法專業(yè)方面的律師，我感覺，代理被告方，“反制有力”、“促成婚姻”才更體現(xiàn)律師價(jià)值。 |
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