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工傷事故處理律師意見實例

 文良之家 2011-05-09

工傷事故處理律師意見實例

2011年05月07日09:27 東方法眼王榮洲368人次瀏覽 評論0字號:T|T

核心提示:王榮洲律師介紹的一篇公司在遇到工傷事故時,如何應付,如何談判,最后達成和解協(xié)議的實例,值得借鑒適用。

  

  事故經(jīng)過:

  2010年12月24日,徐州**化工有限公司借用的員工在工作場所不慎從四樓跌落,當場死亡。事故發(fā)生以后其家人組織一些人員先后封堵公司大門三次。雙方于2010年12月27日在沛縣**司法所組織下進行調(diào)解。

  調(diào)解經(jīng)過:

  對方提出的索賠項目及數(shù)額

  一、喪葬補助金

  喪葬補助金=35890/2=17945元

  二、一次性工亡補助金

  一次性工亡補助金=20552(江蘇標準)*20=411040元

  三、供養(yǎng)親屬撫恤金

  父親85歲

  供養(yǎng)親屬撫恤金=1750*0.3*12*5=31500元

  女兒22歲(二級殘疾)

  供養(yǎng)親屬撫恤金=1750*0.3*12*(74.6-22)=331380元

  四、精神損失撫慰金

  精神損失撫慰金=50000元(依照江蘇省交通事故人身的標準)

  五、女兒的護工

  以上各項費用共計:841865元

  特別提醒:

  一、對方的第一項喪葬補助金計算有誤。

  喪葬補助金=6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資

  =22360(沛縣標準)/2=11180元。

  二、對方的第二項一次性工亡補助金計算錯誤。

  按照新的工傷保險條例規(guī)定:

  一次性工亡補助金是按照上年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入(17175元)的20倍,而不是按照江蘇省上年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入

  20552計算。

  三、對方的第三項供養(yǎng)親屬撫恤金計算有誤。

  參照《江蘇省關于實施<工傷保險條例>若干問題的處理意見》蘇勞社醫(yī)[2005]6號第二十四條第三款的規(guī)定:原應按月享受的供養(yǎng)親屬撫恤金,未成年子女一次性支付至18周歲。配偶、完全喪失勞動能力的成年子女和父母一次性支付至75周歲,最長不超過20年。

  參照人身損害賠償司法解釋的規(guī)定:被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的,計算二十年。七十五周歲以上的,按五年計算。

  參照上述兩個規(guī)定:死者女兒能賠20年,死者老父親能賠5年。

  附:《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

  第二十八條 被扶養(yǎng)人生活費根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度,按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標準計算。被扶養(yǎng)人為未成年人的,計算至十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的,計算二十年。但六十周歲以上的,年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的,按五年計算。

  我方的觀點:

  首先對發(fā)生這樣不幸的事情表示遺憾,對這樣的不幸對死者家屬帶來的痛苦表示深切的同情。希望這個事情能盡早得到圓滿解決,在法律框架內(nèi)予以最大限度的賠償,能給死者家屬以慰藉。

  總的來說三個原則:

  1.既然雙方均委托了律師作為代理人,就應當在法律框架內(nèi)進行溝通,希望不要再發(fā)生到公司堵門這樣的事情;

  2.首先要確定法律的適用,是適用新的工傷保險條例還是舊的工傷保險條例;

  3.申請工傷,確定哪些費用應當由工傷保險基金支付,哪些費用應當由公司支付。

  按照舊工傷保險條例應當賠償?shù)捻椖浚?/p>

  一、喪葬補助金

  喪葬補助金=6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;

  =22360(沛縣標準)/2=11180元。

  二、供養(yǎng)親屬撫恤金

  供養(yǎng)親屬撫恤金=職工每月工資*30%(按月從工傷保險基金領取)。

  三、一次性工亡補助金

  一次性工亡補助金=48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。

  =60*22360/12=111800元。

  按照新工傷保險條例應當賠償?shù)捻椖浚?/p>

  一、喪葬補助金

  喪葬補助金=6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;

  =22360(沛縣標準)/2=11180元。

  二、供養(yǎng)親屬撫恤金

  供養(yǎng)親屬撫恤金=職工每月工資*30%(按月從工傷保險基金領?。?/p>

  三、一次性工亡補助金

  一次性工亡補助金=上一年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍。

  = 17175*20=343500元。

  新舊工傷保險條例相差:343500-111800=231700元

  綜上,我方的談判調(diào)解策略:

  對方想速戰(zhàn)速決,如果能夠拖一拖那是最好的,這樣對方的心理預期等冷靜下來就會降低。

  一、因為第一項喪葬補助金和第三項一次性工亡補助金最終是由工傷保險基金支付。首先我們得在事故發(fā)生之日起30日內(nèi)申請工傷認定。這項工傷認定申請工作我們已經(jīng)做了。

  二、要確定工傷保險基金賠付的時候是按照舊的工傷保險條例,還是按照新的工傷保險條例。這點很關鍵,如果我們按照新的工傷保險條例支付給對方,最后工傷保險基金按照舊的工傷保險條例賠付,這樣我們就得多支付231700元。

  三、最重要的就是第二項供養(yǎng)親屬撫恤金的賠付問題,按照法律規(guī)定是被撫養(yǎng)人按月從工傷保險基金領取。但現(xiàn)在當事人家里人鬧,想一次性支付。那就談如何支付的問題。對于死者的父親只需再賠付5年計31500元。主要是死者女兒,對方要求一次性賠付52.4年計331380元。這個有點過分,而且不合理。參照人身賠償?shù)囊?guī)定最多賠20年。既然對方談判的報盤是賠付52.4年,可以推測對方的心理底線一定比這要少。我們的談判方案是先按照賠付20年來談,談判肯定得有個妥協(xié)讓步的過程,不能你要賠多少年就賠多少年。

  20年過后如果被撫養(yǎng)人還活著,可以到工傷保險基金再按月領取。

  四、對于對方要求賠付精神損失撫慰金和為傷殘女兒請護工,我方不予答應。

  五、總的原則是在賠付上述三個款項的基礎上,再出于人道主義考慮,給予一些補償金,具體數(shù)額由公司來確定。

  重要提示:

  以后如果出現(xiàn)類似這樣工傷事故,不管傷的怎么樣,哪怕是當場死亡,也要送到醫(yī)院搶救。因為一旦在醫(yī)院確定死亡,死者家屬就很難把尸體從醫(yī)院里領回家?;颊咴卺t(yī)院死亡,醫(yī)院就會把尸體放進停尸間,而不會允許家屬領回家。這樣他就沒法鬧了,就不會把尸體拖到公司堵公司大門了。

  當然本事故即使沒有尸體,對方還有一個籌碼就是傷殘的女兒。這就是對方談判的籌碼,也是我們的軟肋。

  附件一:

  《關于對<工傷保險條例>第六十四條的

  法律溯及力問題的請示的復函》

  福建省人民政府法制辦公室:

  你辦《關于對<工傷保險條例>第六十四條的法律溯及力問題的請示》(閩政法函〔2005〕43號)收悉。經(jīng)研究,并征得勞動保障部同意,答復如下:

  《工傷保險條例》第六十四條 規(guī)定“本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的,按照本條例的規(guī)定執(zhí)行”。這一規(guī)定,既包括按照本條例規(guī)定的工傷認定程序認定工傷,也包括按照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇。

 ?。ㄉ婕爱斒氯穗[私,人名等均采用化名。)

  (作者系復旦大學法律碩士,上海市光明律師事務所律師。)

作者:王榮洲責任

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