本解答中法律法規(guī)、司法解釋均使用簡稱，如《中華人民共和國合同法》簡稱為《合同法》；《中華人民共和國民法通則》簡稱為《民法通則》；《中華人民共和國物權(quán)法》簡稱為《物權(quán)法》；《中華人民共和國擔(dān)保法》簡稱為《擔(dān)保法》；《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》簡稱為《借貸司法解釋》；《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》簡稱為《合同法解釋二》；《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》簡稱為《民事證據(jù)規(guī)定》。

一、總則

1、審理民間借貸案件主要有哪些法律和規(guī)范性文件作為裁判依據(jù)？

答：審理民間借貸案件，主要適用《合同法》、《民法通則》、《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》等法律規(guī)定。法律、法規(guī)沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的，適用《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（法<民>[1991]21號）等司法解釋和江蘇省高級人民法院《關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢下依法妥善審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》（蘇高法審委[2009]45號）、江蘇省高級人民法院《借貸合同糾紛案件審理指南》（2010年11月）等規(guī)范性文件的規(guī)定。

2、審理民間借貸案件遵循哪些原則？

答：（1）保護(hù)合法借貸行為，暢通融資渠道。充分發(fā)揮審判職能作用，運用法律、行政法規(guī)和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，平等保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，通過審理案件規(guī)范和引導(dǎo)民間融資行為的健康有序進(jìn)行，保護(hù)合法的民間借貸和企業(yè)融資行為，依法支持金融創(chuàng)新，維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益，拓寬中小企業(yè)融資渠道，實現(xiàn)司法的疏導(dǎo)作用。

（2）制裁非法借貸行為，維護(hù)金融安全和社會穩(wěn)定。注意甄別以各種合法形式掩蓋非法目的的金融活動，切實維護(hù)社會穩(wěn)定。在審理案件過程中，發(fā)現(xiàn)存在非法集資嫌疑和犯罪線索，或者有引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險可能的，及時向公安、檢察、金融監(jiān)管、工商等部門通報情況，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)相關(guān)案件的處理和風(fēng)險防范；及時移送案件或犯罪線索；運用多種手段加強(qiáng)集資款的清收追繳，依法及時保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益；做好處理突發(fā)事件的預(yù)案，防范少數(shù)不法人員煽動、組織群體性事件而引發(fā)新的社會矛盾。

（3）規(guī)范借貸行為，促進(jìn)民間金融健康發(fā)展。注重發(fā)揮審判工作對借貸行為和民間金融市場的規(guī)范和導(dǎo)向作用，防范和化解民間金融風(fēng)險，促進(jìn)民間金融市場的健康穩(wěn)定發(fā)展。通過依法妥善處理借貸糾紛，引導(dǎo)各類借貸主體增強(qiáng)法律意識和風(fēng)險防范意識，倡導(dǎo)守法誠信的社會價值。

（4）注重在查清案情的基礎(chǔ)上依法調(diào)解。借貸合同雙方一般都存在生活、生產(chǎn)或居住地域等方面的聯(lián)系，審理該類案件應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解，及時妥善化解糾紛，防止矛盾激化。在調(diào)解過程中，加強(qiáng)對調(diào)解協(xié)議合法性的審查，包括訴訟請求是否合法，當(dāng)事人之間是否存在親屬關(guān)系或其他親密關(guān)系，起訴的事實、理由是否存在明顯不合常理的內(nèi)容，一方當(dāng)事人是否簡單自認(rèn)、未作抗辯等。

規(guī)范性文件：

江蘇省高級人民法院《借貸合同糾紛案件審理指南》

二、審理借貸合同糾紛案件的基本原則

1、保護(hù)合法借貸行為，暢通融資渠道。（內(nèi)容略）

2、制裁非法借貸行為，維護(hù)金融安全和社會穩(wěn)定。（內(nèi)容略）

3、規(guī)范借貸行為，促進(jìn)民間金融健康發(fā)展。（內(nèi)容略）

4、注重在查清案情的基礎(chǔ)上依法調(diào)解。（內(nèi)容略）　

二、借貸合同的效力認(rèn)定

3、如何認(rèn)定借款合同是否生效？

答：依法成立的民間借貸合同，自款項實際交付借款人或者借款人指定、認(rèn)可的接收人時生效。

法律依據(jù)：

《合同法》第二百一十條　

自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。

4、如何認(rèn)定借款合同的效力？

答：民間借貸的合同效力按照《合同法》第五十二條和最高人民法院《合同法解釋二》（法釋[2009]5號）第十四條的規(guī)定認(rèn)定。

在自然人與非金融企業(yè)之間的借貸中，企業(yè)將借貸資金用于合法生產(chǎn)經(jīng)營活動，且不構(gòu)成集資詐騙、非法吸收公眾存款等金融犯罪活動的，不宜認(rèn)定借貸合同無效。

法律依據(jù)：

《合同法》第五十二條（無效合同）　

有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

《合同法解釋二》第十四條　

合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

規(guī)范性文件：

江蘇省高級人民法院《關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢下依法妥善審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》

3、本意見所稱民間借貸是指自然人與自然人之間、自然人與非金融企業(yè)之間的借款行為。

4、下列民間借貸行為無效：

（1）以“標(biāo)會”等形式向不特定多數(shù)人非法籌集資金的行為；

（2）以向他人出借資金牟利為業(yè)的“地下錢莊”等從事的借貸行為；

（3）其他違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的借貸行為。

民間借貸行為涉嫌集資詐騙、非法設(shè)立金融機(jī)構(gòu)等犯罪行為的，按照《非法金融業(yè)務(wù)活動和非法金融機(jī)構(gòu)取締辦法》、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于依法懲處非法集資有關(guān)問題的通知》的規(guī)定處理。

5、非金融企業(yè)開展的下列借貸行為有效：

（1）依照法律規(guī)定的條件和程序募集資金的；

（2）為企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要向特定的自然人進(jìn)行的臨時性小額借款；

（3）企業(yè)非以獲取高額利息為目的，臨時向自然人提供的小額借款。

江蘇省高級人民法院《借貸合同糾紛案件審理指南》

三、借貸合同的效力認(rèn)定　

1、無效認(rèn)定。損害社會公共利益、違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的借貸合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。借貸合同一方未經(jīng)許可經(jīng)營金融業(yè)務(wù)或變相經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借貸合同無效，包括企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款；以“標(biāo)會”等形式向不特定多數(shù)人非法籌集資金的行為；以向他人出借資金牟利為業(yè)的“地下錢莊”從事的其他違反法律、行政法規(guī)的行為等。上述行為涉嫌犯罪的，應(yīng)按照法律及《非法金融業(yè)務(wù)活動和非法金融機(jī)構(gòu)取締辦法》、《國務(wù)院辦公廳關(guān)于依法懲處非法集資有關(guān)問題的通知》的規(guī)定處理。

2、有效認(rèn)定。對于非金融企業(yè)依照法律規(guī)定的條件和程序募集資金，為企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要向特定的自然人進(jìn)行的臨時性小額借款，非以獲取高額利息為目的臨時向自然人提供的小額借款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

3、部分無效認(rèn)定。借貸合同雙方約定的利率過高的，對于過高利率約定的部分應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，其他部分有效。

對于借貸合同中約定的復(fù)利問題，原則上應(yīng)予禁止，因為“利滾利”的計息方式極易導(dǎo)致貸款額急劇膨脹，損害借款人的合法利益。但是，如果當(dāng)事人約定了復(fù)利，且根據(jù)借款本金計算未超過銀行同期同類貸款利率的四倍的，根據(jù)私法自治原則可以予以保護(hù)，而超過銀行同期同類貸款利率四倍的部分則一律認(rèn)定無效。

出借人在向借款人交付本金時預(yù)先扣除利息的，屬于侵害借款人合同利益的行為，不符合借款人借款的真實意思，也違背出借人交付借款的主要合同義務(wù)，使得償還利息在時間上提前到借款交付之時，不論借款人是否同意，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。實體處理包括兩方面：其一，借款數(shù)額應(yīng)認(rèn)定實際借款數(shù)額，而非約定的借款數(shù)額；其二，借款利息應(yīng)以實際借款數(shù)額計算利息，而非以約定的借款數(shù)額計算。

5、哪些非法借貸合同因違反公序良俗原則而不予保護(hù)？

答：當(dāng)事人主張的下列借貸，不予保護(hù)，依法判決駁回訴訟請求：

（1）因非法同居、不正當(dāng)兩性關(guān)系等行為產(chǎn)生“青春損失費”、“分手費”等有損社會公序良俗的情感債務(wù)轉(zhuǎn)化的借貸。

（2）具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)關(guān)系的父母子女等直系親屬之間發(fā)生的有違家庭倫理道德和社會公序良俗的借貸。

6、如何確定無效借貸合同的責(zé)任承擔(dān)？

答：民間借貸被認(rèn)定無效后，借款人應(yīng)當(dāng)返還出借人借款本金。

無過錯的出借人要求借款人賠償資金占用期間的損失的，人民法院可以參照中國人民銀行公布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率予以支持。

法律依據(jù)：

《合同法》第五十八條　

合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第五十九條　

當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

三、借貸合同利率的認(rèn)定和處理

7、如何確定借款本金？

答：借據(jù)載明的借款金額，一般認(rèn)定為本金。

利息已經(jīng)預(yù)先在本金中扣除的，本金應(yīng)當(dāng)按照實際出借的金額認(rèn)定。

法律依據(jù)：

《合同法》第二百條

借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

8、如何確定逾期還款的利率？

答：借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定。約定的逾期利率超出銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍的，超出部分的利息，人民法院不予保護(hù)。

當(dāng)事人僅約定借款期限內(nèi)利息而未約定逾期利息的，如約定的借款利息低于或等于同期銀行逾期利息計算標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)出借人的主張，可按同期銀行逾期利息標(biāo)準(zhǔn)計算逾期利息；如約定的借款利息高于同期銀行逾期利息計算標(biāo)準(zhǔn)，且沒有超過銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍的，則按照約定的借款利息標(biāo)準(zhǔn)計算逾期利息。                                                                     

規(guī)范性文件：

江蘇省高級人民法院《關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢下依法妥善審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》

7、借貸合同雖然約定應(yīng)當(dāng)支付利息，但未約定利息標(biāo)準(zhǔn)或約定不明的，按銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率計算利息。僅約定借款期限內(nèi)利息而未約定逾期利息的，如約定的借款利息低于或等于同期銀行逾期利息計算標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)出借人的主張，可按同期銀行逾期利息標(biāo)準(zhǔn)計算逾期利息；如約定的借款利息高于同期銀行逾期利息計算標(biāo)準(zhǔn)，且沒有超過銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍的，則按照約定的借款利息標(biāo)準(zhǔn)計算逾期利息。

9、當(dāng)事人既約定逾期利率又約定違約金的，如何處理？

答：借貸雙方對逾期還款的責(zé)任既約定了逾期利率，又約定了違約金的，出借人可以選擇主張逾期利息或者違約金，但均以不超過銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍為限。

出借人同時主張逾期利息和違約金，折算后的實際利率沒有超出四倍利率的，人民法院可以予以支持。

規(guī)范性文件：

江蘇省高級人民法院《關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢下依法妥善審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》

6、借貸合同當(dāng)事人既約定借款利息又約定違約金的，人民法院根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整后的違約金與利息之和不得超過按銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍計算的利息。

10、當(dāng)事人對支付利息沒有約定或者約定不明的，如何處理利息爭議？

答：民間借貸可以有償，也可以無償。借貸雙方對支付利息沒有約定或者約定不明的，根據(jù)《合同法》第二百一十一條的規(guī)定，視為不支付利息，但借款人自愿給付利息的除外。

民間借貸合同既未約定還款期限又未約定利息，或者對利息約定不明確的，出借人催告還款前，借款人可以不支付利息。經(jīng)催告后借款人仍未還款的，應(yīng)當(dāng)自催告之日起計算利息。

法律依據(jù)：

《合同法》第二百一十一條

自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。

自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。

《借貸司法解釋》

六、民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。

規(guī)范性文件：

江蘇省高級人民法院《關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢下依法妥善審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》

8、出借人與借款人約定的借款利息計算標(biāo)準(zhǔn)超過銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍的“高利貸”行為，對超過部分的利息人民法院不予保護(hù)。

借款人已經(jīng)償還的款項中包含超過按銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍計算的利息的，根據(jù)借款人的主張，超過部分可沖抵本金。

江蘇省高級人民法院《借貸合同糾紛案件審理指南》

四、借貸合同利率的認(rèn)定處理原則　

利率是指一定時期內(nèi)利息的數(shù)額同借貸資金本金的比率?；谧鹬禺?dāng)事人意思自治的原則，對當(dāng)事人約定的利率，在不違反法律、行政法規(guī)以及司法解釋的情況下，應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，但是應(yīng)注意以下三個問題：

第一，借貸合同約定的利率不得高于銀行同期同類貸款利率的四倍。

第二，借貸合同所約定的利息不能預(yù)扣，若預(yù)扣，應(yīng)以實際貸款數(shù)額作為借款本金計算。預(yù)扣利息是變相提高利率的行為，為法律所禁止，即便借款人同意也因存在實質(zhì)不平等而不被允許。

第三，借貸合同雙方未約定利息的，視為無息借款。

四、事實認(rèn)定

11、如何認(rèn)定借據(jù)的真實性？

答：借據(jù)是證明雙方存在借貸合意和借貸關(guān)系實際發(fā)生的重要證據(jù)，具有較強(qiáng)的證明力，人民法院應(yīng)當(dāng)審慎審查借據(jù)的真實性。

債務(wù)人對借據(jù)內(nèi)容的筆跡或者簽章的真實性提出異議的，雙方當(dāng)事人可以提供補(bǔ)充證據(jù)或者反駁證據(jù)。

人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方提供的有效證據(jù)，結(jié)合案件的其他證據(jù)及相關(guān)情況，對借據(jù)的真實性進(jìn)行綜合審查判斷。

法律依據(jù)：

《民事證據(jù)規(guī)定》第四十七條　

證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。

當(dāng)事人在證據(jù)交換過程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。

第六十四條　

審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。

第七十條　

一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù)，對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力：

（一）書證原件或者與書證原件核對無誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本；

（二）物證原物或者與物證原物核對無誤的復(fù)制件、照片、錄像資料等；

（三）有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件；

（四）一方當(dāng)事人申請人民法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗筆錄。

第七十三條　

雙方當(dāng)事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。

因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實難以認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判。

12、如何分配民間借貸案件的舉證責(zé)任？

答：債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對借貸金額、期限、利率以及款項的交付等借貸合意、借貸事實的發(fā)生承擔(dān)舉證責(zé)任。

債務(wù)人提出抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供反駁證據(jù)證明。

法律依據(jù)：

《民事證據(jù)規(guī)定》第二條　

當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。

沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

第五條　

在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任。

對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

13、債務(wù)人主張已歸還借款或者利息的，如何分配舉證責(zé)任？

答：債務(wù)人主張借款本金、利息等債務(wù)已經(jīng)歸還或者部分歸還的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任；不能提供證據(jù)或者舉證不足，對其主張不予支持。

法律依據(jù)：

《民事證據(jù)規(guī)定》第五條　

在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任。

對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

14、債權(quán)人主張現(xiàn)金交付的，如何認(rèn)定借貸事實？

答：當(dāng)事人主張現(xiàn)金交付的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)金交付的金額大小、出借人的支付能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及借貸雙方的親疏關(guān)系等因素，結(jié)合當(dāng)事人本人的陳述和庭審言辭辯論情況以及提供的其他間接證據(jù)，依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，綜合審查判斷借貸事實是否真實發(fā)生。必要時，人民法院可以依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證。

對于數(shù)額較大的現(xiàn)金交付，債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴而未提供付款憑證，債務(wù)人對款項交付提出合理異議的，人民法院可以要求出借人本人、法人或者其他組織的有關(guān)經(jīng)辦人員到庭，陳述款項現(xiàn)金交付的原因、時間、地點、款項來源、用途等具體事實和經(jīng)過，并接受對方當(dāng)事人的質(zhì)詢和法庭的詢問。無正當(dāng)理由拒不到庭的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

對于數(shù)額較小的現(xiàn)金交付，出借人作出合理解釋的，一般視為債權(quán)人已經(jīng)完成舉證責(zé)任，可以認(rèn)定借貸事實存在。

對于金額大小的界定，可以根據(jù)出借人個體經(jīng)濟(jì)能力差異等，由法官根據(jù)個案具體情況裁量。

規(guī)范性文件：

江蘇省高級人民法院《關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢下依法妥善審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》

五、借貸合同糾紛案件中的證據(jù)判斷

18、人民法院審查借據(jù)本金數(shù)額的真實性應(yīng)綜合全案證據(jù)和事實進(jìn)行分析判斷。主要包括：借據(jù)記載的借款數(shù)額包含利息的做法是否是當(dāng)?shù)孛耖g借貸市場的普遍習(xí)慣；債權(quán)人能否合理說明借款發(fā)生的具體情況；陳述內(nèi)容是否存在矛盾；債權(quán)人是否曾有類似的交易前例；庭審言辭辯論的情況是否導(dǎo)致對債權(quán)人陳述的合理懷疑等。

19、出借人以借據(jù)主張債權(quán)，借款人抗辯稱借據(jù)載明的借款金額包含利息或僅為利息，且提供的證據(jù)足以使法官對借據(jù)載明的本金數(shù)額產(chǎn)生合理懷疑的，可以確定由出借人就借據(jù)本金數(shù)額的真實性承擔(dān)舉證責(zé)任。

江蘇省高級人民法院《借貸合同糾紛案件審理指南》

七、借貸糾紛案件的證據(jù)判斷　

人民法院審查借據(jù)本金數(shù)額的真實性應(yīng)綜合全案證據(jù)和事實進(jìn)行分析判斷。主要包括：借據(jù)記載借款數(shù)額包含利息的做法是否系當(dāng)?shù)孛耖g借貸市場的普遍習(xí)慣；債權(quán)人能否合理說明借款發(fā)生的具體情況；當(dāng)事人陳述內(nèi)容是否存在矛盾；債權(quán)人是否曾有類似的交易前例；庭審言辭辯論的情況是否導(dǎo)致對債權(quán)人陳述的合理懷疑等。

出借人以借據(jù)主張債權(quán)，借款人抗辯稱借據(jù)載明的借款沒有交付、根本沒有借款事實、借款金額包含利息或僅為利息，且提供的證據(jù)足以使法官對借據(jù)載明的本金數(shù)額產(chǎn)生合理懷疑的，可以確定由出借人就借據(jù)本金數(shù)額的真實性承擔(dān)舉證責(zé)任。在審理中，尤其要對借款交付情況進(jìn)行綜合審查，對于大額借款，若出借人主張是現(xiàn)金交付，需通過審查出借人自身的經(jīng)濟(jì)實力、交易習(xí)慣及相關(guān)證人證言等進(jìn)行綜合判斷，若出借人除借據(jù)外無法舉出其他證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的后果，不能認(rèn)定借款交付的事實。

在審理中，還要特別注重借款人對出借人的主張予以認(rèn)可的案件的證據(jù)審查，不能僅憑借款人的認(rèn)可確定債權(quán)數(shù)額，要審查出借人舉證證明責(zé)任是否實際完成，查明與主張的債權(quán)數(shù)額對應(yīng)的具體資金流向情況，防止借款人與特定出借人企圖通過惡意訴訟來損害他人，如借款人的其他債權(quán)人合法利益的非法目的。

公報案例：

倪麗琴持懸疑“借據(jù)”訴飛鳳食品廠、楊雪明民間借貸糾紛案（載《江蘇省高級人民法院公報》2010年第1輯第40頁）

裁判摘要  由于利益關(guān)系和利益沖突的日趨復(fù)雜，以民間借貸形式出現(xiàn)的案件中出現(xiàn)不少賭博、訛詐、騙取、偽造、變造、脅迫等非法形成的不反映合法真實借貸關(guān)系的“借據(jù)”，其中部分當(dāng)事人或非法索取，或公然通過訴訟訛奪。反向以此類非法手段使他人失去合法借據(jù)企圖消滅債權(quán)的與此亦屬類同。故法院必須在案件的審理過程中恰當(dāng)、充分地運用證據(jù)規(guī)則合理分配雙方當(dāng)事人的舉證責(zé)任及抗辯舉證責(zé)任，從而不為虛假的證據(jù)或現(xiàn)象所困擾，有效發(fā)現(xiàn)事實的本來面目，作出正確的判決，以維護(hù)法律的公平與正義。如構(gòu)成刑事犯罪嫌疑的，應(yīng)移送其他司法機(jī)關(guān)處理。

15、如何界定非法證據(jù)？

答：采用暴力、脅迫等非法手段獲得的借條、收條、欠條等，屬于非法證據(jù)。

依法確認(rèn)的非法證據(jù)，不能作為定案的依據(jù)。

一方當(dāng)事人在審理期間主張對方當(dāng)事人提供的證據(jù)系非法證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供涉嫌非法取證的人員、時間、地點、方式、內(nèi)容等證據(jù)或證據(jù)線索。人民法院應(yīng)當(dāng)對相關(guān)證據(jù)或證據(jù)線索進(jìn)行審查或調(diào)查。

法律依據(jù)：

《民事證據(jù)規(guī)定》第六十八條　

以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。。

16、債務(wù)人對同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)筆借貸債務(wù)的，如何確定債的清償?shù)殖漤樞颍?/span>

答：債務(wù)人對于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)筆借貸債務(wù)，且債務(wù)人的給付不足以清償其全額債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)最高人民法院《合同法解釋二》（法釋〔2009〕5號）第二十條、第二十一條的規(guī)定確定債的清償?shù)殖漤樞颉?/span>

債權(quán)人主動放棄前述償債順序利益的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以尊重。

法律依據(jù)：

《合同法解釋二》第二十條 

債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

第二十一條

債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)。

規(guī)范性文件：

江蘇省高級人民法院《關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢下依法妥善審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》

9、借貸合同中約定分期還款，當(dāng)事人在還款時明確是償還利息或本金的，應(yīng)按其還款意思認(rèn)定；在還款時沒有明確的，應(yīng)先沖抵利息，后沖抵本金。

17、債務(wù)人履行債務(wù)完畢后，以利息過高起訴要求債權(quán)人返還利息的，如何處理？

答：債務(wù)履行完畢后，借款人以利息或者違約金超過銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍為由，起訴請求出借人返還其已支付的利息或者違約金的，不予支持。

五、民間借貸涉嫌虛假訴訟的處理

18、如何認(rèn)定民間借貸案件是否涉嫌虛假訴訟？

答：人民法院審理民間借貸糾紛案件，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎審查，防范和查處虛假訴訟，維護(hù)司法權(quán)威，促進(jìn)誠信訴訟。

審理民間借貸案件發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查借貸發(fā)生的原因、時間、地點、款項來源、交付方式、款項去向以及借貸雙方的經(jīng)濟(jì)狀況等事實：

（1）原告是其他多起或者重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的債務(wù)人；

（2）原告起訴的借貸事實或者理由不符合常理，沒有借據(jù)或者借據(jù)存在偽造可能；

（3）被告在一定期間反復(fù)涉及民間借貸糾紛訴訟；

（4）當(dāng)事人雙方存在近親屬等特殊密切關(guān)系；

（5）當(dāng)事人一方或者雙方未到庭參加訴訟，委托代理人對借貸事實經(jīng)過陳述不清或者矛盾；

（6）其他債權(quán)人或者借款人的配偶等案外人提出異議；

（7）債權(quán)人輕易放棄權(quán)利，與債務(wù)人達(dá)成調(diào)解協(xié)議；

（8）債務(wù)人輕易放棄權(quán)利，與債權(quán)人達(dá)成調(diào)解協(xié)議；

（9）其他異常情形。

19、對涉嫌虛假訴訟案件可以采取哪些措施？

答：涉嫌虛假訴訟的案件，人民法院一般應(yīng)適用普通程序?qū)徖?。對?dāng)事人一方或者雙方涉及多起民間借貸的關(guān)聯(lián)案件一般由同一合議庭審理。

對涉嫌虛假訴訟的案件，人民法院可以采取下列措施予以防范：

（1）傳喚出借人、借款人本人或者相關(guān)經(jīng)辦人員到庭陳述，并告知無正當(dāng)理由拒不到庭的不利法律后果；

（2）要求當(dāng)事人進(jìn)一步提交其他相關(guān)證據(jù)，包括申請證人出庭作證；

（3）告知相關(guān)利害關(guān)系人，并依據(jù)利害關(guān)系人的申請或者依職權(quán)通知其參加訴訟。其他債權(quán)人參加訴訟的，列為第三人；配偶參加訴訟的，列為共同原告或者共同被告；

（4）依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證；

（5）依法可以采取的其他措施。如對關(guān)聯(lián)案件合并審理的，在審理過程中應(yīng)當(dāng)對不同的債權(quán)人采取和證人一樣的隔離原則，由不同的債權(quán)人分別單獨到庭陳述相關(guān)事實，并接受法庭詢問。

20、對涉嫌虛假訴訟案件如何裁判？

答：經(jīng)審查確認(rèn)屬于虛假訴訟的民間借貸糾紛案件，尚未作出裁判的，應(yīng)當(dāng)依法裁定駁回起訴；已經(jīng)作出生效裁判文書的，應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序，撤銷生效民事判決書或者民事調(diào)解書，并裁定駁回起訴。

對有虛假訴訟嫌疑的案件，當(dāng)事人申請撤訴的，人民法院可以予以準(zhǔn)許；經(jīng)審查確認(rèn)屬于虛假訴訟的案件，當(dāng)事人申請撤訴的，人民法院不予準(zhǔn)許。

附錄一：全省法院商事審判工作會議領(lǐng)導(dǎo)講話

（2010年4月10日，節(jié)選）

關(guān)于借款合同糾紛案件的處理與民間借貸行為的規(guī)范

借款合同糾紛總量在商事案件中的占比最大。隨著經(jīng)濟(jì)生活的繁榮復(fù)雜，有資金實力者的不斷增多，各種五花八門的借貸主體與借貸方式紛紛出現(xiàn)，借款合同糾紛案件出現(xiàn)了一些新特點：一是標(biāo)的大，二是利息高，三是借貸行為不規(guī)范，四是債務(wù)人償債能力弱，五是有時候與非法集資、非法借貸交織在一起。要堅持保護(hù)、支持與規(guī)范相結(jié)合的原則。一是保護(hù)合法借貸，鼓勵資金利用。二是支持借貸、融資方式的多樣化與創(chuàng)新，促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展。三是規(guī)范借貸行為，對于放高利貸的、以虛假貿(mào)易為形式融資的行為，應(yīng)認(rèn)定為無效，對出借人的非法利益不予保護(hù)。

審判實踐中，有一種情形較難處理，即出借人以合同或借據(jù)主張債權(quán)，借款人抗辯稱合同、借據(jù)載明的借款金額包含利息。對于借款人的此類抗辯，在借款人提供的證據(jù)使法官對借據(jù)載明的本金數(shù)額產(chǎn)生合理懷疑的，應(yīng)當(dāng)由出借人就借據(jù)本金數(shù)額的真實性承擔(dān)舉證責(zé)任。人民法院審查借據(jù)本金真實性應(yīng)綜合全案證據(jù)和事實進(jìn)行分析判斷。主要包括：借據(jù)記載的借款數(shù)額包含利息的做法是否是當(dāng)?shù)孛耖g借貸市場普遍習(xí)慣；債權(quán)人能否合理說明借款發(fā)生的具體情況；陳述的內(nèi)容是否存在自相矛盾之處；債權(quán)人是否曾有多次類似的交易前例；庭審言辭辯論的情況是否導(dǎo)致對債權(quán)人陳述的合理懷疑等。要強(qiáng)調(diào)的是，全省法院都要按統(tǒng)一的裁判標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行裁判，以此規(guī)范民間借貸行為，減少此類糾紛的發(fā)案率。

關(guān)于非法集資案件，在開始產(chǎn)生糾紛時，往往以孤立的個案方式出現(xiàn)，有的還有手續(xù)齊全的抵押擔(dān)保手續(xù)。如果孤立審查，很難發(fā)現(xiàn)其是非法集資。要切實加強(qiáng)審查力度，尤其對于涉及同一借款人有多起訴訟的，要引起警覺，綜合分析當(dāng)事人的情況，多次借貸的形式、目的等，發(fā)現(xiàn)非法集資苗頭的，即時中止審理，查實后統(tǒng)一處理。非法集資可能涉及不同地區(qū)，相關(guān)法院千萬不能有地方保護(hù)主義。如果因為處理不慎引發(fā)大規(guī)模群體性事件，后果會很嚴(yán)重。

附錄二：最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件

具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（法釋〔2010〕18號，自2011年1月4日起施行）

為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：

第一條 違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；

（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

第二條 實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；

（十一）其他非法吸收資金的行為。

第三條 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；

（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；

（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；

（四）造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。

具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上的；

（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的；

（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的；

（四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

第五條 個人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)費、回扣，或者用于行賄、贈與等費用，不予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計入詐騙數(shù)額。

第六條 未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

第七條 違反國家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

第八條 廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假廣告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動等集資犯罪活動，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

第九條 此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。