生產(chǎn)、銷售劣藥罪

一、概念

生產(chǎn)、銷售劣藥罪(刑法142條)，是指生產(chǎn)、銷售劣藥，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的行為。

二、犯罪構(gòu)成 

    （一）客體要件

    本罪侵犯的客體是國(guó)家藥政管理制度和公民的健康權(quán)。《中華人民共和國(guó)藥品管理法》明確規(guī)定，藥品必須符合國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)或者省、自治區(qū)、直轄市藥品標(biāo)準(zhǔn)，凡未經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)，藥品生產(chǎn)單位不得生產(chǎn)，供應(yīng)部門不得收購(gòu)、銷售，醫(yī)療單位不得使用。同時(shí)，還明確規(guī)定，“禁止生產(chǎn)、銷售劣藥”，“對(duì)生產(chǎn)、銷售劣藥，危害人民健康，造成嚴(yán)重后果的個(gè)人或者單位的直接責(zé)任人員，比照刑法第一百六十四條的規(guī)定追究處罰”?？梢姡a(chǎn)、銷售劣藥的行為，侵犯了國(guó)家的藥政管理制度，同時(shí)劣藥對(duì)人體健康的危害也是顯而易見的。

    本罪的犯罪對(duì)象、只限于劣藥。依本條第2款之規(guī)定，本條所稱劣藥，是指依照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第34條的規(guī)定，劣藥是指：

    1、藥品成份的含量與國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)或者省、自治區(qū)、直轄市藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定不符合的；

    2、超過(guò)有效期的；

 3、其他不符合藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的。

    （二）客觀要件

    本罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)、銷售劣藥，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的行為。本罪的行為方式包括：其一、生產(chǎn)劣藥行為；其二、銷售劣藥行為；其三、生產(chǎn)、銷售劣藥行為。實(shí)施了上述任何一種行為、并達(dá)到法定實(shí)害要求的，即成立相應(yīng)的生產(chǎn)劣藥罪、銷售劣藥罪或生產(chǎn)、銷售劣藥罪。但對(duì)其中又生產(chǎn)、又銷售劣藥的，在處罰上應(yīng)當(dāng)從重。

    構(gòu)成本罪，除生產(chǎn)、銷售劣藥行為外，還必須“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”者，方能構(gòu)成本罪既遂。至于何謂“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”，立法上未作規(guī)定，司法上也無(wú)解釋。我們認(rèn)為對(duì)人體健康的“嚴(yán)重危害”，似應(yīng)為因其劣藥而致人體重傷或相當(dāng)于重傷者；致人體輕傷害，對(duì)人體的“嚴(yán)重危害”。從本罪所設(shè)定的法定刑來(lái)看，本罪的法定刑已高過(guò)本法第234條故意傷害罪的法定刑。本罪的第一量刑單位為3年以上10年以下有期徒刑并處一定數(shù)額的罰金；后果特別嚴(yán)重的，處l0年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處一定數(shù)額的罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。而故意傷害致人重傷的量刑單位為3年以上10年以下有期徒刑（致人死亡或以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾者例外）?；诖?，假如還將對(duì)人體的“嚴(yán)重危害”理解為包括對(duì)人體輕傷害、則其法定刑將明顯高過(guò)本法第234條的故意傷害致人輕傷的法定刑（3年以下有期徒刑、拘役或者管制）。因而我們認(rèn)為、對(duì)本罪所謂的“嚴(yán)重危害”應(yīng)理解為重傷害，而不包括人體輕傷。因其劣藥導(dǎo)致人體輕傷者，如其銷售金額數(shù)額達(dá)到5萬(wàn)元以上的，應(yīng)適用本法第l40條，按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪、判刑；如既未造成人體重傷、銷售金額又未達(dá)5萬(wàn)元者，應(yīng)按藥品行政管理違法處理，給予有關(guān)經(jīng)濟(jì)行政處罰，被害人還可對(duì)加害人提起民事訴訟，要求償付輕傷醫(yī)療費(fèi)用、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)用、誤工費(fèi)用等，

至于人體重傷的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布的《人體重傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》確定。

    （三）主體要件

本罪的主體要件為一般主體，即達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事能力的自然人，均可構(gòu)成本罪。根據(jù)本節(jié)第l50條之規(guī)定，單位亦能成為本罪主體。單位犯本罪的、實(shí)行兩罰制。

    （四）主觀要件

    本罪的主觀方面是故意，即明知生產(chǎn)、消售劣藥是違反國(guó)家藥政管埋規(guī)定，會(huì)對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的、而故意生產(chǎn)、銷售劣藥。如果行為人由于違章生產(chǎn)藥品，或者工作責(zé)任心不強(qiáng)，馬馬虎虎、生產(chǎn)出不合格產(chǎn)品或粗心大意銷售劣藥的，不能構(gòu)成本罪。如果行為人不知道是劣藥而銷售劣藥的行為也不構(gòu)成本罪。過(guò)失不構(gòu)成本罪。如果造成嚴(yán)重后果應(yīng)追究處罰的，可以依照重大責(zé)任事故罪或玩忽職守罪追究處罰。本罪的行為人一般具有營(yíng)利的目的，但實(shí)際上是否達(dá)到營(yíng)利的目的，并不影響定罪，只要是有生產(chǎn)、銷售劣藥行為，并且對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，就構(gòu)成了本罪。

     三、認(rèn)定

    （一）本罪與非罪的界限

依本條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售劣藥的行為，只有對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，才構(gòu)成本罪。如果沒有對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，不構(gòu)成本罪。另外生產(chǎn)、銷售劣藥未對(duì)人體造成嚴(yán)重危害，但銷售金額超過(guò)五萬(wàn)元的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪；若未超過(guò)五萬(wàn)元的，屬一般違法行為，不構(gòu)成犯罪，可給予行政處理。過(guò)失行為也不構(gòu)成本罪。

    （二）本罪和生產(chǎn)、銷售假藥罪的界限

    兩罪都侵犯了國(guó)家藥政管理制度和公民的健康權(quán)和生命權(quán)。兩罪在犯罪的主體、犯罪主觀方面、犯罪客觀方面基本都相同。二罪的主要區(qū)別在于：

    l、犯罪對(duì)象不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪的對(duì)象只能是劣藥，而生產(chǎn)、銷售假藥罪的對(duì)象只能是假藥。假藥和劣藥的范圍由《藥品管理法》明確規(guī)定。

    2、構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)不同。生產(chǎn)、銷售劣藥行為只有對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，才構(gòu)成犯罪，在犯罪形態(tài)上屬結(jié)果犯。生產(chǎn)、銷售假藥行為只要足以對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，就構(gòu)成犯罪，在犯罪形態(tài)上屬危險(xiǎn)犯。

    3、兩種行為的社會(huì)危害性不同，處罰也不同。劣藥的實(shí)質(zhì)是藥品質(zhì)量和使用效能達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定和預(yù)期治療效果，而假藥多數(shù)情況下是以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品?！凹偎帯蓖取傲铀帯睂?duì)人體造成的危害大，因而生產(chǎn)、銷售假鄉(xiāng)罪的法定刑要重于生產(chǎn)、銷售劣藥罪，前者法定最高刑為死刑，后者為無(wú)期徒刑。

另外，行為人既生產(chǎn)、銷售假藥，又生產(chǎn)、銷售劣藥，均構(gòu)成犯罪的，應(yīng)分別定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。

    （三）本罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的界限

    1、侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪侵犯了公民的健康權(quán)和國(guó)家藥政管理制度；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則侵犯了國(guó)家產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度和消費(fèi)者的合法權(quán)益。

    2、犯罪對(duì)象不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪僅限于藥品；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則包括所有產(chǎn)品。

    3、構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)不同。生產(chǎn)、銷售劣藥罪的構(gòu)成必須具備“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害”，而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的構(gòu)成要求“銷售金額在五萬(wàn)元以上”。

    依本法規(guī)定，行為人如果生產(chǎn)、銷售劣藥未對(duì)人體造成嚴(yán)重危害，但銷售金額在五萬(wàn)元以上的，應(yīng)依照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

    生產(chǎn)、銷售假藥，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，同時(shí)又構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的，應(yīng)依照處刑較重的規(guī)定處罰。

四、處罰

    犯本罪，應(yīng)依具體情形承擔(dān)以下處罰：

    1、生產(chǎn)、銷售劣藥，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。

    2、生產(chǎn)、銷售劣藥，對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重的后果，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

3、單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照上述規(guī)定追究處罰。對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額50％2倍以上以下罰金。

五、法條及司法解釋

    [刑法條文]

    第一百四十二條 生產(chǎn)、銷售劣藥，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；后果特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

     本條所稱劣藥，是指依照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。

     第一百四十九條 生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品 ，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷售金額在五萬(wàn)元以上的，依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時(shí)又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。   

第一百五十條 單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。

   ［相關(guān)法律］：                                             

   《藥品管理法》四十九條 禁止生產(chǎn)、銷售劣藥。藥品成份的含量不符合國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)的，為劣藥。

有下列情形之一的藥品，按劣藥論處：

（一）未標(biāo)明有效期或者更改有效期的；                   

（二）不注明或者更改生產(chǎn)批號(hào)的；                       

（三）超過(guò)有效期的；                                    

（四）直接接觸藥品的包裝材料和容器未經(jīng)批準(zhǔn)的；         

（五）擅自添加著色劑、防腐劑、香料、矯味劑及輔料的；   

（六）其他不符合藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的。                       

 構(gòu)成本罪同時(shí)構(gòu)成一百四十條“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”的，依照處刑較重的規(guī)定定罪處罰。（《刑法》第一百四十九條第二款）

    [司法解釋]

    [關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害 的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋,2003年5月15日起施行]：

　　第二條 在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間，生產(chǎn)、銷售偽劣的防治、防護(hù)產(chǎn)品、物資，或者生產(chǎn)、銷售用于防治傳染病的假藥、劣藥，構(gòu)成犯罪的，分別依照刑法第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十二條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售假藥罪或者生產(chǎn)、銷售劣藥罪定罪，依法從重處罰。http://www./Lawyer16806/View/189615/