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轉(zhuǎn)讓出資的通過是看人數(shù)；特別決議一般也是看表決權(quán)、擔保都是出席會議的，擔保的通過一般是看表決權(quán)。但董事會決議的擔保看人數(shù)。
一、公司擔保的決議
①公司為“他人”(非股東、非實際控制人)提供擔保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會“或者”股東大會決議。
②公司為“股東或者實際控制人”提供擔保的，“必須”經(jīng)股東大會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權(quán)的“過半數(shù)”(大于1/2)通過。
二、上市公司的擔保
1、上市公司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保，必須由股東大會作出決議。股東大會在審議為股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
2、上市公司須經(jīng)股東大會審批的對外擔保
應(yīng)由股東大會審批的對外擔保，必須經(jīng)董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。
(1)上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。(特別決議)
(2)上市公司及其控股子公司的對外擔保總額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50％以后提供的任何擔保(合同法)
(3)為資產(chǎn)負債率超過70％的擔保對象提供的擔保。借款后。(合同法)
(4)單筆擔保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10％的擔保(合同法)
3、上市公司應(yīng)由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并做出決議。(其他都是全體董事過半數(shù)同意)
注：上市公司的違規(guī)擔保都構(gòu)成了股票首發(fā)和增發(fā)(一般條件)的實質(zhì)性障礙，但首發(fā)要求從未有過違規(guī)擔保，增發(fā)只要求上市公司最近12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔保行為即可。
三、上市公司發(fā)行公司債券的擔保
(1)擔保范圍包括公司債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用
(2)以保證方式提供擔保的，應(yīng)當為連帶責任保證(不能是一般保證)，且保證人資產(chǎn)質(zhì)量良好
(3)設(shè)定財產(chǎn)擔保的，擔保財產(chǎn)權(quán)屬應(yīng)當清晰，尚未被設(shè)定擔保或者采取保全措施，且擔保財產(chǎn)的價值經(jīng)有資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估不低于擔保金額
四、上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的擔保
1、公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當提供擔保，但最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外
2、提供擔保的，應(yīng)當為全額擔保，擔保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用(公司債券一樣)
3、以保證方式提供擔保的，應(yīng)當為連帶責任擔保，且保證人最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于其累計對外擔保的金額
4、證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔保人，但上市商業(yè)銀行除外
五、對外擔保的管理
1、金融機構(gòu)對外擔保余額、境內(nèi)外匯擔保余額及外匯外債余額之和不得超過其自有資金的20倍。
2、企業(yè)對外擔保余額不得超過其凈資產(chǎn)的50％，并不得超過其上年的外匯收入(哪個數(shù)小用那個數(shù))
六、合同的擔保
(一)反擔保
1、反擔保人可以是債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的第三人
2、反擔保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或質(zhì)押，也可以是第三人提供的保證、抵押或質(zhì)押3、留置和定金不能作為反擔保方式
(二)擔保合同的無效與責任承擔
1、無效的擔保合同
(1)國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違法提供擔保的，擔保合同無效
(2)董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東大會或者董事會同意，以公司財產(chǎn)為他人提供擔保的，擔保合同無效
(3)以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，擔保合同無效
2、擔保合同無效的法律責任
包括：主合同有效而擔保合同無效主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效
(1)主合同有效而擔保合同無效
債權(quán)人無過錯的，由債務(wù)人和擔保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失承擔連帶賠償責任
債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/2
(2)主合同無效導致?lián)：贤瑹o效
擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任
擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/3
(三)主合同解除后，擔保人對債務(wù)人應(yīng)當承擔的民事責任仍應(yīng)承擔擔保責任。
主合同解除，并不導致?lián)：贤瑹o效或解除，擔保合同仍是有效的，仍承擔擔保責任。
主合同無效，則擔保合同無效，則不承擔擔保責任，只承擔過錯責任
主合同變更，區(qū)分主合同的債務(wù)人變更、主合同債權(quán)人變更、主合同內(nèi)容變更，保證人責任不同。
(四)、法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。
非法人也有此規(guī)定。
七、保證(與上市公司發(fā)行公司債券有聯(lián)系)
(一)保證人
1、企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證
2、企業(yè)法人的職能部門不得擔任保證人。(所以職能部門簽訂的保證合同無效)
(二)保證方式：一般保證連帶保證共同保證
1、一般保證
一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。 (只有在對主債務(wù)訴訟或仲裁后，依法強制執(zhí)行了主債務(wù)人的財產(chǎn)后，仍不足的部分才由一般保證人償還，這點與連帶保證人不同。如果是連帶保證人，則債權(quán)人可以直接找債務(wù)人或連帶保證人承擔債務(wù)，不分先后)
一般保證人不能行使先訴抗辯權(quán)的情形
(1)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的
(2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的
(3)保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的
2、連帶保證
當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔“連帶”保證責任
3、共同保證(有多個保證人，分為：按份共同保證連帶共同保證)
(1)按份共同保證
按份共同保證是“保證人與債權(quán)人”約定按份額對主債務(wù)承擔保證義務(wù)
(2)連帶共同保證
連帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務(wù)承擔保證義務(wù)或“保證人與債權(quán)人”之間沒有約定所承擔的保證份額
連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任
已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額
(三)保證責任
1、保證責任的范圍
保證擔保的責任范圍包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用
當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當對全部債務(wù)承擔責任
2、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)(主合同的債權(quán)人變更)
在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的(通知債務(wù)人)，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任，但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔保證責任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔保證責任。
3、債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)(主合同的債務(wù)人改變)
保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當經(jīng)保證人書面同意(因為轉(zhuǎn)讓債務(wù)，改變了債權(quán)人的風險，也改變了保證人的風險，因此轉(zhuǎn)讓債務(wù)時，必須經(jīng)債權(quán)人和保證人同意。)
保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔保證責任
4、主合同的變更(內(nèi)容變更)
主合同變更，未經(jīng)保證人同意，保證人的保證責任并不能解除，但避重就輕
(1)如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任
(2)如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任
(3)變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間
5、保證、抵押并存
被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；
沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。
提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。不能向另外一個擔保人追償。這與連帶共同擔保不同。
(四)保證期間
1、保證期間的界定
根本未約定：主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月
約定不明：主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。(只說了幾個漢字，沒有具體數(shù)字)
2、保證的訴訟時效
保證的訴訟時效是指，債權(quán)人在合理期間內(nèi)向保證人主張權(quán)力，但保證人不履行義務(wù)，債權(quán)人所提起的訴訟。
在保證期間內(nèi)，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責任確定；如果超過了保證期間向保證人主張權(quán)利的，則保證人沒有責任。
一般保證的訴訟時效：在對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算，2年內(nèi)
連帶保證的訴訟時效：從確定保證責任時起，開始起算保證的訴訟時效，2年內(nèi)
3、訴訟時效的中止、中斷
一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷(因為一般保證是在主債務(wù)訴訟判決后開始，因此主債務(wù)訴訟中斷，保證債務(wù)訴訟自然中斷)
連帶保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷(兩個合同的訴訟相獨立)
一般保證和連帶責任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止
(中止是不可抗力引起的，所以造成主債務(wù)合同和保證債務(wù)訴訟時效同時中止，而與保證人是什么性質(zhì)無關(guān))
(五)其他規(guī)定
1、保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證，如果債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔“連帶保證責任”。 (也就是說當注冊資本不足時，公司設(shè)立時的股東和公司注冊資本的保證人都應(yīng)當承擔連帶責任)
2、第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫模幢M監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當對流失的資金承擔補充保證責任。(是一般保證，而不是連帶保證。)
3、債務(wù)人和保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人和債務(wù)人承擔“連帶”賠償責任
4、保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔保證責任或者提供擔保的，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。
5、債務(wù)人破產(chǎn)
(1)在保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利
(2)債權(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠?，保證人仍應(yīng)當承擔保證責任。債權(quán)人要求保證人承擔保證責任的，應(yīng)當在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出
(3)債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道債務(wù)人破產(chǎn)，(如果債權(quán)人不向債務(wù)人申請破產(chǎn)債權(quán)，那么有義務(wù)通知保證人以將來求償權(quán)申報破產(chǎn)債權(quán))如果債權(quán)人既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責任
八、定金
1、定金的類型：違約定金立約定金成約定金解約定金
(1)違約定金
給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)要求返還定金
接受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當雙倍返還定金
(2)立約定金
當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立合同的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當雙倍返還定金
(3)成約定金(實際履行原則，未交付定金不影響合同的履行)
當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效
(4)解約定金
定金交付后，交付定金的一方可以以喪失定金為代價而解除合同，收受定金的一方也可以以雙倍返還定金為代價而解除合同
2、定金的生效
(1)定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20％，超過20％的部分無效，20％以內(nèi)的部分有效
(2)定金合同從實際交付定金之日起生效。(定金合同是實踐合同，以交付定金生效。)
3、定金罰則的適用
因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。(因為不可抗力，致使主合同目的不能實現(xiàn)，可以當方解除合同，不適用定金罰則)
因合同關(guān)系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則。(因為第三人的責任造成違約的，合同當事人仍應(yīng)當承擔違約責任?？梢赃m用定金罰則)
在延遲履行或者有其他違約行為時，并不能當然適用定金罰則：只有因當事人一方延遲履行或者有其他違約行為致使“合同目的不能實現(xiàn)”，才可以適用定金罰則。(一般情況下，延遲履行不能適用定金罰則，只有在延遲履行合同致使合同目的不能實現(xiàn)時，可以解除合同，適用定金罰則)
當事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。(例如30%的合同未履行，則應(yīng)當用定金額×30%)
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