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行政及行訴綜合--1----6

 jade lily 2014-09-05
1、甲、乙、丙共同向縣工商局申請辦理公司登記。縣工商局要求他們提交公司章程等資料??h工商局認(rèn)為丙是公務(wù)員,不適合擔(dān)任該公司股東和董事,故要求丙退出公司設(shè)立登記的申請。對此,下列哪些選項的說法正確?
  • 甲有權(quán)對提交公司章程等資料的要求提起行政訴訟
  • 乙無權(quán)對提交公司章程等資料的要求提起行政訴訟
  • 丙有權(quán)對退出公司設(shè)立登記的申請的要求提起行政訴訟
  • 丙無權(quán)對退出公司設(shè)立登記的申請的要求提起行政訴訟
答案解析: 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第3條,公民、法人或者其他組織僅就行政許可過程中的告知補(bǔ)正申請材料、聽證等通知行為提起行政訴訟的,人民法院不予受理,但導(dǎo)致許可程序?qū)ι鲜鲋黧w事實上終止的除外。縣工商局要求甲、乙、丙提交公司章程等資料,該要求對當(dāng)事人的權(quán)益沒有產(chǎn)生實際影響,故該要求不屬于具體行政行為,不可訴。A選項錯誤,B選項正確。縣工商局要求丙退出公司設(shè)立登記的申請,這導(dǎo)致設(shè)立登記程序?qū)Ρ詫嶋H終止,已經(jīng)影響到丙的權(quán)益,故丙對該要求可提起行政訴訟。故C選項正確,D選項錯誤。 
2、某市水利局根據(jù)甲自來水廠申請頒發(fā)其取水許可證。因受自來水廠取水影響的某村的村民委員會不服該許可決定,提起行政訴訟。在訴訟中,市水利局怠于提供取水許可的規(guī)范性依據(jù)和證據(jù)。受訴法院依職權(quán)向有關(guān)單位和個人調(diào)取有關(guān)證據(jù)后,認(rèn)定市水利局頒發(fā)給甲自來水廠的取水許可合法。據(jù)此,下列哪個說法正確?            人民法院特殊情況可以取證
  • 因市水利局怠于舉證,故人民法院應(yīng)當(dāng)判決撤銷該取水許可
  • 因取水許可合法,故人民法院應(yīng)當(dāng)判決維持該取水許可
  • 人民法院不應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)取證據(jù)
  • 人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回劉某的訴訟請求
答案解析: 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第8條,被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù),而人民法院調(diào)取的證據(jù)能夠證明行政許可行為合法的,人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求,故AB選項錯誤,D選項正確。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第8條,人民法院在當(dāng)事人無爭議,但涉及國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的情況下,也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。據(jù)此,人民法院可以依職權(quán)調(diào)取涉及公共利益的證據(jù)。自來水廠屬于公用企業(yè),其能夠正常取水,直接涉及其能否正常供水,故屬于涉及公共利益的事項,故法院依職權(quán)調(diào)取證據(jù)是合法的,C選項錯誤。
 3、 下列情形下可以適用行政處罰簡易程序的是:
  • 某市工商局工作人員李某認(rèn)為某貿(mào)易公司賬目不清,而且在檢查中該公司財會人員態(tài)度蠻橫,李某頓時火冒三丈,要求該公司繳納5000元罰款
  • 某區(qū)稅務(wù)局桃園稅務(wù)所稅收人員李某在例行檢查中懷疑個體戶陳某有漏稅嫌疑,決定對其處以400元罰款
  • 某區(qū)環(huán)保局工作人員發(fā)現(xiàn)本區(qū)某民營企業(yè)排放污水超標(biāo),但鑒于該企業(yè)負(fù)責(zé)人陳某態(tài)度較好,又是初犯,而且該民營企業(yè)是區(qū)里的納稅大戶、龍頭企業(yè),所以僅對其處以1200元罰款,并予以警告
  • 某區(qū)公安局學(xué)院路派出所民警李某在執(zhí)勤中發(fā)現(xiàn)某高校學(xué)生陳某無照駕駛他人機(jī)動車攜其女友兜風(fēng),當(dāng)即對其進(jìn)行批評教育,并予以50元的罰款
參考答案:《行政處罰法》第33條規(guī)定:“違法事實確鑿并有法定依據(jù),對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當(dāng)場作出行政處罰決定。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照本法第四十六條、第四十七條、第四十八條的規(guī)定履行行政處罰決定。”由此可見,對公民50元以下對組織1000元以下的罰款以及警告的行政處罰可以適用簡易程序。AC選項分別對公司、企業(yè)罰款5000元、1200元,超過了1000元的限額,所以不能適用簡易程序;B選項對個人罰款400元,超過了50元的規(guī)定,所以不可以適用簡易程序;D選項對個人罰款50元,適用簡易程序并不違反,故D選項正確,當(dāng)選。
4、《行政訴訟法解釋》第43條:由于不屬于起訴人自身的原因超過起訴期限的,被耽誤的時間不計算在起訴期間內(nèi)。因人身自由受到限制而不能提起訴訟的,被限制人身自由的時間不計算在起訴期間內(nèi)。
5、行政復(fù)議法原理,復(fù)議機(jī)關(guān)是不能直接代替被申請人為具體行政行為的。
6、下列關(guān)于法院在行政訴訟中審查起訴并決定是否受理的說法錯誤的是:    需要記憶的零碎知識點
  • 法院應(yīng)組成合議庭對原告的起訴進(jìn)行審查
  • 法院在7日內(nèi)無法決定是否受理的,可以裁定駁回起訴
  • 對起訴材料有欠缺的,人民法院應(yīng)裁定駁回起訴
  • 受訴法院在收到起訴狀副本之日起7日內(nèi)既不立案,又不作出裁定的,起訴人可以向上一級法院上訴
 答案解析: 《行政訴訟法解釋》第32條第1款規(guī)定:“人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭對原告的起訴進(jìn)行審查”。因此,A選項正確,不當(dāng)選。《行政訴訟法解釋》第32條第2款規(guī)定:“7日內(nèi)不能決定是否受理的,應(yīng)當(dāng)先予受理;受理后經(jīng)審查不符合起訴條件的,裁定駁回起訴”。因此,B選項錯誤,當(dāng)選。根據(jù)《行政訴訟法解釋》第32條第4款的規(guī)定,起訴材料有欠缺的,應(yīng)該責(zé)令原告補(bǔ)正,故C選項錯誤,當(dāng)選?!缎姓V訟法解釋》第32條第3款規(guī)定,在受訴法院在收到原告起訴后,7日內(nèi)既不立案又不作出裁定的,起訴人可以向上一級法院申訴或起訴,而不是上訴,故D選項錯誤,當(dāng)選。 
7、鎮(zhèn)人民政府 是最基層的行政機(jī)關(guān)不能作復(fù)議機(jī)關(guān),只能作被申請人。
8、 關(guān)于法院審理行政許可案件的法律依據(jù),下列哪一項表述是正確的?
  • 法院應(yīng)當(dāng)以申請人提出行政許可申請后實施的新的法律規(guī)范為依據(jù)
  • 行政機(jī)關(guān)在舊的法律規(guī)范實施期間,無正當(dāng)理由拖延審查行政許可申請至新的法律規(guī)范實施,適用新的法律規(guī)范不利于申請人的,法院應(yīng)以舊的法律規(guī)范為依據(jù)
  • 被訴準(zhǔn)予行政許可決定違反當(dāng)時的法律規(guī)范但符合新的法律規(guī)范的,法院應(yīng)判決確認(rèn)該決定違法
  • 被訴準(zhǔn)予行政許可決定違反當(dāng)時的法律規(guī)范但符合新的法律規(guī)范的,若準(zhǔn)予行政許可決定不損害公共利益和利害關(guān)系人合法權(quán)益,法院應(yīng)判決駁回原告的訴訟請求
    答案解析: 根據(jù)《審理行政許可案件的規(guī)定》第9條,人民法院審理行政許可案件,應(yīng)當(dāng)以申請人提出行政許可申請后實施的新的法律規(guī)范為依據(jù),A正確。根據(jù)《審理行政許可案件的規(guī)定》第9條,行政機(jī)關(guān)在舊的法律規(guī)范實施期間,無正當(dāng)理由拖延審查行政許可申請至新的法律規(guī)范實施,適用新的法律規(guī)范不利于申請人的,以舊的法律規(guī)范為依據(jù)。B表述正確。根據(jù)《審理行政許可案件的規(guī)定》第10條,被訴準(zhǔn)予行政許可決定違反當(dāng)時的法律規(guī)范但符合新的法律規(guī)范的,判決確認(rèn)該決定違法,C項當(dāng)選根據(jù)《審理行政許可案件的規(guī)定》第10條,準(zhǔn)予行政許可決定不損害公共利益和利害關(guān)系人合法權(quán)益的,判決駁回原告的訴訟請求。D正確 
9、關(guān)于合法行政與合理行政說法正確的是:
  • 合法行政是形式行政法治的范疇,合理行政是實質(zhì)行政法治的范疇
  • 合法行政要求行政機(jī)關(guān)不正當(dāng)行使職權(quán)時,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任
  • 對相對人采取最小損害的方式是合理行政原則的要求
  • 行政訴訟只能審查具體行政行為的合法性
 答案解析: 合法行政要求行政機(jī)關(guān)在形式上必須遵守法律的規(guī)定,是形式行政法治的要求,合理行政要求行政機(jī)關(guān)的決定必須具有合理性,屬于實質(zhì)法治的要求。A選項正確。權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則要求的一個方面就是行政責(zé)任原則,即行政機(jī)關(guān)不正當(dāng)行使職權(quán)要依法承擔(dān)法律責(zé)任。這是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的要求。B選項錯誤。合理行政原則包括三個原則:公平公正原則、比例原則和最小損害。而比例原則又有三方面的要求:第一,合目的性;第二,適當(dāng)性;第三,最小損害,即行政機(jī)關(guān)在可以采取多種方式實現(xiàn)某一行政目的的情況下,應(yīng)當(dāng)對相對人采用損害最小的方式。由此可見C選項正確。合法性審查原則是行政訴訟特有的基本原則,但并不能說行政訴訟只能審查具體行政行為的合法性,在特定條件下法院也可以審查其合理性,這主要是指在行政處罰顯失公平的條件下,法院可以作出變更判決,這實際上是對行政處罰行為合理性的審查,所以D選項錯誤。 
10、 關(guān)于行政訴訟中的舉證責(zé)任,下列說法正確的是:
  • 原告提供的證明被訴行政行為違法的證據(jù)不成立的,可以認(rèn)定該行政行為合法
  • 原告逾期不提供證據(jù)的,視為放棄舉證權(quán)利
  • 被告在一審中沒有提供而在二審中提供的證據(jù),法院不予采納
  • 對于起訴被告不作為的案件,原告必須舉證證明自己提出過申請
答案解析: 《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第6條規(guī)定,原告提供的證明具體行政行為違法的證據(jù)不成立的,不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責(zé)任。故A選項錯誤?!缎姓V訟證據(jù)規(guī)定》第7條第1款規(guī)定:“原告或者第三人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當(dāng)事由申請延期提供證據(jù)的,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以在法庭調(diào)查中提供。逾期提供證據(jù)的,視為放棄舉證權(quán)利”故B選項正確。《行政訴訟法解釋》第31條第3款規(guī)定:“被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù),不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)?!薄缎姓V訟證據(jù)規(guī)定》第50條規(guī)定:“在第二審程序中,對當(dāng)事人依法提供的新的證據(jù),法庭應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證;當(dāng)事人對第一審認(rèn)定的證據(jù)仍有爭議的,法庭也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證。”這意味著并沒有規(guī)定法院絕對不得采納被告在一審中沒有提供而在二審中提供的證據(jù)。故C選項錯誤?!缎姓V證據(jù)規(guī)定》第4條第2款規(guī)定,在起訴被告不作為的案件中,原告應(yīng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出過申請的證據(jù)材料,但有下列情形的除外:(一)被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的;(二)原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當(dāng)事由不能提供相關(guān)材料并能夠作出合理說明的。故D選項錯誤。 
11、某縣公安局認(rèn)為某甲違反治安管理規(guī)定,在公共場合侮辱某女士,情節(jié)嚴(yán)重,對其處以5日行政拘留。某甲不服,向市公安局提起復(fù)議,市公安局作出復(fù)議決定,對其處以10日的行政拘留。某甲又不服復(fù)議決定,對復(fù)議決定提起行政訴訟。下列哪項說法是正確的:
  • 某甲可以以縣公安局或者市公安局為被告提起行政訴訟
  • 人民法院判決撤銷復(fù)議決定,市公安局可以同一事實和理由作出與原復(fù)議結(jié)果相同的復(fù)議決定
  • 法院如果認(rèn)為對某甲的行政處罰過重,顯失公平,有權(quán)據(jù)此作出變更判決,直接判決將行政拘留時間減為1天
  • 若人民法院認(rèn)為對某甲的處罰適用的法律錯誤,不得判決撤銷處罰決定
答案解析: 根據(jù)《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定,復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的,復(fù)議機(jī)關(guān)為被告,所以本題中應(yīng)以復(fù)議機(jī)關(guān)市公安局為被告,故A選項錯誤?!缎姓V訟法》第55條規(guī)定:“人民法院判決被告重新作出具體行政行為的,被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為?!备鶕?jù)《行政訴訟法解釋》第54條第2款的規(guī)定:“如果人民法院以違反法定程序為由,判決撤銷被訴具體行政行為的,行政機(jī)關(guān)重新作出具體行政行為不受《行政訴訟法》第55條規(guī)定的限制?!北景钢?,市公安局并不是違反了法定程序,而是違反了“不利變更禁止原則”,故不得以同一事實和理由作出與原復(fù)議結(jié)果相同的復(fù)議決定。根據(jù)《行政訴訟法》第54條第(四)項規(guī)定:人民法院經(jīng)過審理,根據(jù)不同情況,分別作出以下判決:(四)行政處罰顯失公正的,可以判決變更。所以,法院有權(quán)變更顯失公平的行政處罰,故C選項正確。根據(jù)《行政訴訟法》第54條第(二)項規(guī)定:人民法院經(jīng)過審理,根據(jù)不同情況,分別作出以下判決:(二)具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:1、主要證據(jù)不足的;2、適用法律、法規(guī)錯誤的;3、違反法定程序的;4、超越職權(quán)的;5、濫用職權(quán)的。所以,法院對適用法律、法規(guī)錯誤的具體行政行為可以判決撤銷,D選項不正確。 
12、對于違法活動的處罰,只能涉及違法行為人的財產(chǎn),不能涉及案外人的財產(chǎn)。
 13、答案解析: A選項中工商局的做法違法。行政行為一經(jīng)作出,即具有確定力,非經(jīng)法定程序不得變更。即便工商局先前的行政處罰有錯誤,也應(yīng)該經(jīng)過法定的程序先撤銷,再作出新的行政處罰,而不能不經(jīng)法定程序用一個行政處罰“取代”以前的行政處罰。故A選項錯誤。依職權(quán)的行政作為,是指行政機(jī)關(guān)不需要公民、法人或其他組織申請,直接依職權(quán)采取的具體行政行為;為當(dāng)事人設(shè)定其義務(wù)或者剝奪其權(quán)利的是負(fù)擔(dān)的行政行為。B選項中司法局對律師進(jìn)行處罰是是依職權(quán)的行政行為和負(fù)擔(dān)的行政行為。因此B選項正確。根據(jù)《行政處罰法》第33條規(guī)定,違法事實確鑿并有法定依據(jù),對公民處以50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的,可以當(dāng)場作出行政處罰決定。根據(jù)該法第40條規(guī)定,行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人;當(dāng)事人不在場的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人??梢?,C選項錯誤。根據(jù)《行政處罰法》第13條第2款規(guī)定,尚未制定法律、法規(guī)的,前款規(guī)定的人民政府制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為,可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。因此,該省在沒有法律、法規(guī)規(guī)定的情況下只能設(shè)定警告和罰款兩項行政處罰措施,不能設(shè)定沒收財產(chǎn)這類處罰措施。D選項錯誤。 
 14、若鐘某既向該市人民法院提起訴訟,又向上一級工商行政機(jī)關(guān)提起復(fù)議,該市人民法院和上一級工商行政機(jī)關(guān)同時受理,鐘某可以自己選擇管轄
 15、根據(jù)《立法法》第72條的規(guī)定:“涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項,應(yīng)當(dāng)提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章?!庇纱丝芍?,該辦法既可以由是部門以聯(lián)合規(guī)章的形式發(fā)布,也可以由國務(wù)院制定行政法規(guī)。
16、根據(jù)《行政許可法》第29條規(guī)定,申請書格式文本中不得包含與申請行政許可事項沒有直接關(guān)系的內(nèi)容,A選項中企業(yè)設(shè)立許可登記文本要求填寫企業(yè)負(fù)責(zé)人的婚姻、血型等情況,明顯屬于與申請企業(yè)設(shè)立的事項沒有直接關(guān)系,故A選項錯誤,
17、下列哪些情形屬于國家賠償?shù)姆秶?/span>
  • 警察王某之子玩弄王某手槍走火,致人傷殘的
  • 章某因盜竊被判刑后,為達(dá)到保外就醫(yī)目的而自傷的
  • 民事訴訟中,申請人提供擔(dān)保后,法院未及時采取保全措施致使判決無法執(zhí)行,給申請人造成損失的
  • 警察接到報警后,拒不出警造成財物被搶劫的
答案解析: 老版解析:《國家賠償法》第2條第1款規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利?!边x項A的行為并不是行使職權(quán)的行為,因此不屬于國家賠償?shù)姆秶?。根?jù)《國家賠償法》第5條的規(guī)定,因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的,國家不承擔(dān)賠償責(zé)任。因此,選項B也不屬于國家賠償?shù)姆秶??!秶屹r償法》第31條規(guī)定:“人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中,違法采取對妨害訴訟的強(qiáng)制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤,造成損害的,賠償請求人要求賠償?shù)某绦?,適用本法刑事賠償程序的規(guī)定?!币虼耍x項C屬于國家賠償?shù)姆秶?。《最高人民法院關(guān)于公安機(jī)關(guān)不履行法定行政職責(zé)是否承擔(dān)行政賠償責(zé)任問題的批復(fù)》規(guī)定,由于公安機(jī)關(guān)不履行法定行政職責(zé),致使公民、法人和其他組織的合法權(quán)益遭受損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。因此,選項D屬于國家賠償?shù)姆秶P掳娼馕觯焊鶕?jù)《國家賠償法》第2條第1款,國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員行使職權(quán)的行為造成損害的,才有可能產(chǎn)生國家賠償責(zé)任。選項A并不屬于執(zhí)行職務(wù)的行為,故不屬于國家賠償?shù)姆秶?。根?jù)《國家賠償法》第5條的規(guī)定,因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的,國家不承擔(dān)賠償責(zé)任。因此,選項B不屬于國家賠償?shù)姆秶!秶屹r償法》第38條規(guī)定:“人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中,違法采取對妨害訴訟的強(qiáng)制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤,造成損害的,賠償請求人要求賠償?shù)某绦颍m用本法刑事賠償程序的規(guī)定?!币虼耍x項C屬于國家賠償?shù)姆秶??!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于公安機(jī)關(guān)不履行法定行政職責(zé)是否承擔(dān)行政賠償責(zé)任問題的批復(fù)》規(guī)定,由于公安機(jī)關(guān)不履行法定行政職責(zé),致使公民、法人和其他組織的合法權(quán)益遭受損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。因此,選項D屬于國家賠償?shù)姆秶?。故本題答案為選項CD。
18、有關(guān)行政復(fù)議程序,下列說法正確的是:
  • 行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為,依法應(yīng)當(dāng)向有關(guān)公民、法人或者其他組織送達(dá)法律文書而未送達(dá)的,視為該公民、法人或者其他組織不知道該具體行政行為
  • 申請人申請行政復(fù)議時一并提出行政賠償請求的,應(yīng)提供受具體行政行為侵害而造成損害的證明材料
  • 申請人撤回行政復(fù)議申請的,不得再以同一事實和理由提出行政復(fù)議申請
  • 行政復(fù)議一律不適用調(diào)解,但行政復(fù)議一并提出行政賠償?shù)?,可以就行政賠償進(jìn)行調(diào)解
 答案解析: 《行政復(fù)議法實施條例》第15條第2款規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為,依法應(yīng)當(dāng)向有關(guān)公民、法人或者其他組織送達(dá)法律文書而未送達(dá)的,視為該公民、法人或者其他組織不知道該具體行政行為。”A選項正確。《行政復(fù)議法實施條例》第21條規(guī)定:“有下列情形之一的,申請人應(yīng)當(dāng)提供證明材料:……(二)申請行政復(fù)議時一并提出行政賠償請求的,提供受具體行政行為侵害而造成損害的證明材料;……”故B選項正確?!缎姓?fù)議法實施條例》第38條第2款規(guī)定,“申請人撤回行政復(fù)議申請的,不得再以同一事實和理由提出行政復(fù)議申請。但是,申請人能夠證明撤回行政復(fù)議申請違背其真實意思表示的除外。”選項C說法過于絕對,忽略了但書的規(guī)定,故C選項不正確。《行政復(fù)議法實施條例》第50條第1款的規(guī)定:“有下列情形之一的,行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以按照自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解:(一)公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的;(二)當(dāng)事人之間的行政賠償或者行政補(bǔ)償糾紛。”D選項忽略了第一種情形,故D選項不正確。  
19、曹某是A市造紙廠廠長,在其經(jīng)營期間向該市環(huán)保協(xié)會借款10萬元,并簽訂借款合同書,但未能按時償還。A市公安局接到群眾舉報稱曹某有詐騙行為,遂于當(dāng)天以曹某“涉嫌合同詐騙”,對其采取刑事拘留強(qiáng)制措施,其后公安局以“涉嫌合同詐騙”證據(jù)不足將曹某釋放,則下列說法不正確的是:
  • 曹某應(yīng)當(dāng)先向A市公安局申請確認(rèn)違法行為的存在
  • 曹某應(yīng)當(dāng)先向市公安局申請國家賠償;如果市公安局逾期未作決定,曹某既可向其上級機(jī)關(guān)申請復(fù)議,也可向市公安局所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定
  • 如果A市公安局逾期未作決定,曹某只能向其上級機(jī)關(guān)申請復(fù)議
  • 如果曹某提出賠償其交通費、復(fù)印材料費、伙食費和工廠無法正常經(jīng)營的損失,市公安局應(yīng)當(dāng)賠償
答案解析: 《國家賠償法》第22條第1款規(guī)定:“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)有本法第十七條、第十八條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)給予賠償?!痹摋l規(guī)定取消了原國賠法第20條規(guī)定的確認(rèn)程序,因此選項A錯誤,當(dāng)選?!秶屹r償法》第22條第2款規(guī)定:“賠償請求人要求賠償,應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出?!钡?4條規(guī)定:“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在規(guī)定期限內(nèi)未作出是否賠償?shù)臎Q定,賠償請求人可以自期限屆滿之日起三十日內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議。賠償請求人對賠償?shù)姆绞?、項目、?shù)額有異議的,或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出不予賠償決定的,賠償請求人可以自賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償或者不予賠償決定之日起三十日內(nèi),向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是人民法院的,賠償請求人可以依照本條規(guī)定向其上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定?!贝税钢校r償義務(wù)機(jī)關(guān)并不是人民法院,不能向人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。因此,曹某只能向上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議,B選項錯誤,C選項正確。根據(jù)《國家賠償法》第36條的規(guī)定,財產(chǎn)損失國家只賠償“經(jīng)常性費用開支”和“直接損失”。工廠無法正常經(jīng)營的損失屬于潛在利益,是間接損失,國家不予賠償。故D選項錯誤,本題答案為選項ABD。 
20、下列關(guān)于行政訴訟原告資格的表述中正確的有:
  • 原告資格是充當(dāng)行政訴訟原告所應(yīng)具備的條件
  • 有原告資格的人一定而且也只能是原告
  • 原告資格要求起訴人必須是具備民事主體資格,具有完全的民事權(quán)利能力
  • 原告資格要求起訴人必須是其主張權(quán)益的享有主體,我國行政訴訟不存在他人訴訟和公益訴訟
答案解析: 行政訴訟原告,是指認(rèn)為具體行政行為侵犯自己合法權(quán)益,而依法向人民法院提起訴訟的公民、法人或其他組織。法院是否受理,取決于起訴之人是否具有原告資格。故A選項正確。所謂“原告資格”,是指某一公民、法人或其他組織充當(dāng)行政訴訟原告所應(yīng)具備的條件,或者說是某一公民、法人或其他組織請求法院保護(hù)自己合法權(quán)益所應(yīng)具備的條件。有原告資格的人不一定只是原告,也可以是類似于原告地位的第三人?!缎姓V訟法解釋》第24條第1款規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關(guān)系人,其中一部分利害關(guān)系人對具體行政行為不服提起訴訟,人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟?!边@里的“沒有起訴的其他利害關(guān)系人”就是類似于原告地位的第三人。故B選項錯誤。原告資格的構(gòu)成要件之一是起訴人須是自己的合法權(quán)益受到侵害的人,只要原告認(rèn)為具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益,就可以提起行政訴訟。即起訴人不以具備民法上的權(quán)利能力、獨立人格為必要,尤其是起訴人是法人以外的其他組織時,它們可能不具有民法上的法人資格、民事主體地位,但是這并不妨礙它們具有原告資格。這主要是因為行政訴訟的主要功能是對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查,法院原則上不對原告的法律責(zé)任進(jìn)行追究。因此起訴人是否具備原告資格,是否具備訴訟權(quán)利能力,主要看其是否是某項權(quán)利或利益的享有主體,而不是看其是否能夠獨立承擔(dān)法律責(zé)任。故C選項錯誤。原告資格的構(gòu)成要件之一是起訴人須是自己的合法權(quán)益受到侵害的人,具體含義包括必須是自己的合法權(quán)益受到侵害,即原告必須是其主張權(quán)益的享有主體。起訴人不能以國家利益、他人利益或公共利益受到損害為由提起行政訴訟,即我國行政訴訟不存在他人訴訟和公益訴訟。故D選項正確。 
21、1998年胡某取得某商品房的房產(chǎn)證。2002年5月其兒媳曹某以委托代理人身份到某市房管局辦理換證事宜,在申請書一欄中填寫“房屋為胡某、胡某某(胡某的兒子)共有”,但胡某后領(lǐng)取的房產(chǎn)證中在共有人一欄空白。2006年胡某將此房屋賣給王某,并到某市房管局辦理了房屋轉(zhuǎn)移登記手續(xù),王某領(lǐng)取了房產(chǎn)證。胡某某以他是該房屋的共有人為由向某市人民政府申請復(fù)議,某市人民政府以房屋轉(zhuǎn)移登記事實不清撤銷了房屋登記。王某和胡某不服,向法院提起行政訴訟。下列說法不正確的是:
  • 胡某某和曹某為本案的第三人
  • 某市房管局辦理此房屋轉(zhuǎn)移登記行為是否合法屬于本案的審查對象
  • 某市房管局為胡某辦理換證行為是否合法不屬于本案的審查對象
  • 曹某是否有委托代理權(quán)是法院審理本案的核心
答案解析: 曹某僅為到某市房管局辦理換證事宜的委托代理人,與市政府的復(fù)議決定沒有法律上的利害關(guān)系,故根據(jù)《行政訴訟法》第27條規(guī)定,不能作為本案的第三人,A選項表述錯誤,當(dāng)選。根據(jù)《行政訴訟法解釋》第7條第(三)項規(guī)定,復(fù)議決定撤銷原具體行政行為處理結(jié)果的,屬于行政訴訟法規(guī)定的“改變原具體行政行為”。根據(jù)《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定,本案中,王某和胡某不服應(yīng)以市人民政府為被告向法院提起行政訴訟。法院審查的對象是市政府的復(fù)議決定。故B表述錯誤,當(dāng)選。根據(jù)《行政訴訟法解釋》第7條第(3)項規(guī)定,復(fù)議決定撤銷原具體行政行為處理結(jié)果的,屬于行政訴訟法規(guī)定的“改變原具體行政行為”。根據(jù)《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定,本案中,王某和胡某不服應(yīng)以市人民政府為被告向法院提起行政訴訟;而根據(jù)不告不理原則,本案中受訴法院審查的對象是市政府的復(fù)議決定,法院審理的核心是市政府的復(fù)議決定的合法性,故C選項說法正確,不當(dāng)選。曹某是否有委托代理權(quán)是民事法律關(guān)系,本案中受訴法院審查的對象是市政府的復(fù)議決定,法院審理的核心是市政府的復(fù)議決定的合法性。故D表述錯誤,當(dāng)選。 
22、當(dāng)事人對下列何種行為不服提起行政訴訟,人民法院不應(yīng)當(dāng)予以受理?
  • 公安機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)游行示威的行為
  • 國務(wù)院對省政府行政行為的裁決行為
  • 高等學(xué)校不授予學(xué)位的行為
  • 交通管理部門對交通事故損害賠償?shù)恼{(diào)解行為
答案解析: 《行政訴訟法》第11條列舉了行政訴訟的受案范圍,A選項不屬于以上任一情形,由于游行示威是一種政治權(quán)利,不能提起行政訴訟。但可以申請復(fù)議。根據(jù)《集會游行示威法》第13條規(guī)定:“集會、游行、示威的負(fù)責(zé)人對主管機(jī)關(guān)不許可的決定不服的,可以自接到?jīng)Q定通知之日起三日內(nèi),向同級人民政府申請復(fù)議,人民政府應(yīng)當(dāng)自接到申請復(fù)議書之日起三日內(nèi)作出決定”。故A選項當(dāng)選。國務(wù)院對省政府行政行為的裁決行為是終局裁決行為,根據(jù)《行政訴訟法》第12條第(四)項的規(guī)定,法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為,人民法院不予受理。故B選項當(dāng)選。根據(jù)《行政訴訟法解釋》第1條第1款的規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服,依法提起訴訟的,屬于人民法院行政訴訟的受案范圍”。高校作為獨立承擔(dān)責(zé)任的機(jī)構(gòu),適用行政法,對其不授予學(xué)位的行為不服,可以提起行政訴訟,法院受理。故C選項不當(dāng)選。根據(jù)《行政訴訟法解釋》第1條第2款第(三)項規(guī)定,調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為,不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。因此,法院不受理交通管理部門的調(diào)解行為。故D選項當(dāng)選。
23、市政府出讓國有土地使用權(quán)的行為屬于《行政許可法》第12條第2項規(guī)定的“有限資源開發(fā)利用”的事項,屬于行政許可
24、聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄,聽證筆錄應(yīng)當(dāng)交聽證參加人確認(rèn)無誤后簽字或者蓋章。

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