【導(dǎo)讀】：章程是公司最重要的自治規(guī)則，是公司高效有序運(yùn)行的重要基礎(chǔ)，是維護(hù)公司利益、股東利益、債權(quán)人利益的自治機(jī)制，是公司股東和高級(jí)管理人員的行為規(guī)則。 但是，有相當(dāng)一部分投資者認(rèn)為章程就是工商局注冊(cè)公司要求提供的文件，且很多公司章程簡(jiǎn)單照搬公司法的規(guī)定，導(dǎo)致其公司完全沒(méi)有根據(jù)公司自身的特點(diǎn)和實(shí)際情況通過(guò)章程建立切實(shí)可行的自治機(jī)制，造成公司章程可操作性弱，在發(fā)生公司與股東的爭(zhēng)議、股東之間的爭(zhēng)議、公司與高級(jí)管理人員的爭(zhēng)議時(shí)，章程不能發(fā)揮其應(yīng)有作用，形同廢紙。

1、章程應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司需要設(shè)置

規(guī)范的章程應(yīng)當(dāng)滿(mǎn)足以下條件：

（1）沒(méi)有違反法律強(qiáng)制性規(guī)范的內(nèi)容。

（2）公司管理事項(xiàng)有明晰、可操作的規(guī)范。

（3）對(duì)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等的權(quán)利和義務(wù)有明確規(guī)定，同時(shí)這些權(quán)利和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)途徑具有可操作性的規(guī)定。

（4）對(duì)公司出現(xiàn)異常狀況的事件有相關(guān)明確的可操作性規(guī)定。

（5）具有符合公司特殊情況的不同規(guī)定。如兩名股東股權(quán)比例為67%和33%狀況下，章程仍規(guī)定“普通事項(xiàng)50%以上投票權(quán)股東同意通過(guò)，特殊事項(xiàng)2/3以上投票權(quán)股東同意通過(guò)”，其實(shí)質(zhì)是部分股東完全沒(méi)有任何決策權(quán)利。 在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最為直接判斷行為對(duì)錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)章程缺乏相關(guān)規(guī)定時(shí)，這些糾紛處理將充滿(mǎn)不確定性，其結(jié)果必然是通過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的訴訟給公司經(jīng)營(yíng)造成致命打擊。

2、公司章程的法律特征

公司章程，是指就公司組織及運(yùn)行規(guī)范，對(duì)公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)方式、權(quán)利義務(wù)分配等內(nèi)容進(jìn)行記載的基本文件。

公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。依據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司章程的基本法律特征是：

公司章程是公司成立的行為要件；公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。

公司章程是公司行為的根本準(zhǔn)則；公司章程是公司最基本的規(guī)范性文件，它規(guī)定公司組織與經(jīng)營(yíng)的最根本事項(xiàng)，如經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)成本、組織機(jī)構(gòu)、股東的權(quán)利和義務(wù)、利潤(rùn)分配、解散事由及清算辦法等。

公司章程是對(duì)外的信譽(yù)證明；公司章程作為具有法律意義的重要法律文件，經(jīng)營(yíng)范圍與注冊(cè)資本是法定的必須記載的事項(xiàng)。該事項(xiàng)對(duì)于公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，保障交易安全至關(guān)重要。

公司章程是公司的自治規(guī)范；公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力及于公司和相關(guān)當(dāng)事人。

3、公司章程條款設(shè)置的法律風(fēng)險(xiǎn)

法律對(duì)公司章程的內(nèi)容規(guī)定比較原則，但在實(shí)際運(yùn)用時(shí)可操作性不強(qiáng)，公司自身章程要解決的問(wèn)題就是將這些原則的規(guī)定細(xì)化，使其具有操作性。尤其在股東結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜的公司，缺乏好的章程帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)極可能引發(fā)嚴(yán)重的后果。

（1）關(guān)于公司組織和活動(dòng)規(guī)則條款的法律風(fēng)險(xiǎn)：看待該法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，首先是公司章程是否有規(guī)定，在沒(méi)有規(guī)定時(shí)則需要了解公司是否具有約定俗成的操作方式。通常而言，這種法律風(fēng)險(xiǎn)只有當(dāng)股東或董事之間發(fā)生矛盾，要故意尋求決議形成障礙時(shí)才會(huì)轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)，因此屬于較易彌補(bǔ)的法律風(fēng)險(xiǎn)。 章程雖對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定，也同樣需要考察規(guī)定是否具有足夠的可操作性。例如規(guī)定“董事會(huì)由1/2以上董事同意可以通過(guò)決議”，一旦發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，“1/2以上董事”是指“全體董事的1/2”還是“出席會(huì)議董事的1/2”就很容易發(fā)生分歧。再如，股東會(huì)或董事會(huì)召開(kāi)的通知僅僅規(guī)定通知時(shí)間仍然不夠，通知義務(wù)由誰(shuí)承擔(dān)、通知方式等。缺乏操作性的規(guī)定同樣具有法律風(fēng)險(xiǎn)。

（2）關(guān)于出資條款的法律風(fēng)險(xiǎn)：以非貨幣方式出資的形式，擴(kuò)展到股權(quán)、債權(quán)、商標(biāo)權(quán)等一切可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)。為確定這種出資的估價(jià)，《公司法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評(píng)估。但章程若無(wú)明確約定，股東因評(píng)估機(jī)構(gòu)選任的權(quán)利同樣可能發(fā)生爭(zhēng)議。 由于《公司法》允許股東出資時(shí)間長(zhǎng)達(dá)2年，投資公司則長(zhǎng)達(dá)5年。因出資問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議的概率較之一次性出資方式更高。另外，若股東每次出資并不是按照最終占出資份額的比例進(jìn)行時(shí)，因?yàn)閷?shí)際繳納出資和約定的出資份額不符，股東按照實(shí)際繳納出資比例還是按照約定的出資份額比例行使股東權(quán)利，若缺乏約定很容易發(fā)生爭(zhēng)議。如某位股東以知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為出資，其出資無(wú)法進(jìn)行劃分而分次繳納，只能一次性出資，其他股東分次出資，在兩年內(nèi)公司贏利按照何種方式分配只能依賴(lài)公司章程規(guī)定。

（3）關(guān)于股東會(huì)決議事項(xiàng)條款的法律風(fēng)險(xiǎn)：根據(jù)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)影響的重要程度不同，《公司法》列舉了若干須經(jīng)特別決議的事項(xiàng)。法律規(guī)定的特別決議事項(xiàng)，僅僅是普遍認(rèn)為對(duì)公司有重大影響的事項(xiàng)。隨著公司發(fā)展，股東會(huì)決議事項(xiàng)條款安排不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)會(huì)隨著公司的發(fā)展不斷增大。

（4）關(guān)于股東會(huì)和董事會(huì)權(quán)限劃分的法律風(fēng)險(xiǎn)：股東會(huì)與董事會(huì)之間的關(guān)系如何協(xié)調(diào)處理值得重視，而且，一些事關(guān)公司大局的事情往往會(huì)引發(fā)這兩個(gè)機(jī)構(gòu)之間爭(zhēng)議，而公司章程一個(gè)重要作用就是劃分這兩個(gè)機(jī)構(gòu)的權(quán)限。然而很多公司章程只簡(jiǎn)單按《公司法》的規(guī)定，但概括性強(qiáng)，而操作性弱。

（5）關(guān)于法定的章程決定事項(xiàng)條款的法律風(fēng)險(xiǎn) ：《公司法》第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議?！豆痉ā返谝话倨呤畻l規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。上述事項(xiàng)法律僅僅為公司章程規(guī)定提供了選擇范圍，并沒(méi)有明確作出規(guī)定，章程項(xiàng)缺乏相應(yīng)的規(guī)定，則法律風(fēng)險(xiǎn)必然存在。 因公司章程發(fā)生的糾紛，對(duì)公司的損害無(wú)疑是巨大的。應(yīng)當(dāng)說(shuō)章程法律風(fēng)險(xiǎn)是低概率、高損失的風(fēng)險(xiǎn)。

（文/責(zé)任編輯：顧小龍）