集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪最大的區(qū)別在于行為人主觀上是否具有非法占有的目的。
根據(jù)2010年11月22日由最高人民法院審判委員會第1502次會議通過、2010年12月13日予以公布、自2011年1月4日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18號)(以下簡稱《非法集資案件解釋》)第四條的規(guī)定,以非法占有為目的,使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī)定所列行為的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定,以集資詐騙罪定罪處罰。
使用詐騙方法非法集資,具有下列情形之一的,可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”: (一)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,致使集資款不能返還的; (二)肆意揮霍集 資款,致使集資款不能返還的; (三)攜帶集資款逃匿的; (四)將集資款用于違法犯罪活動的; (五)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn),逃避返還資金的; (六)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,逃避返還資金的; (七)拒不交代資金去向,逃避返還資金的; (八)其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。
集資詐騙罪中的非法占有目的,應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的,對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰;非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的,其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的,對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。 鑒于主觀定性的困難性,該司法解釋從客觀行為上做了推測,上述八種行為可以直接依法認(rèn)定為“具有非法占有的目的”。對于“集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,致使集資款不能返還的”;“肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的”的等情形可以推斷為具有非法占有的目的不足為奇,可現(xiàn)實中也有很多集資后確實用于生產(chǎn)經(jīng)營,在經(jīng)營的過程中,由于管理不善,導(dǎo)致公司出現(xiàn)資金鏈斷裂、無法正常經(jīng)營、投資者的錢無法回籠,最終導(dǎo)致投資者情緒波動、控告事發(fā),對于這種情形如何認(rèn)定,司法實踐中還是有相當(dāng)大的爭議,而公司的負(fù)責(zé)人往往因為事發(fā)而鋃鐺入“所”,由于非法占有目的的難以認(rèn)定,司法實踐中則往往會以涉嫌非法吸收公眾存款罪被立案偵查。
以下對這兩個罪名的區(qū)別整理如下:
1.立案標(biāo)準(zhǔn)不同: (1)非法吸收公眾存款罪——多重標(biāo)準(zhǔn)(吸收存款數(shù)額、人數(shù)、直接經(jīng)濟(jì)損失、社會影響、其他): 個人:數(shù)額20萬元以上或者30戶(《非法集資案件解釋》)規(guī)定的30人)以上,或者造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額10萬元以上; 單位:數(shù)額100萬元以上或者150戶(《非法集資案件解釋》)規(guī)定的150人)以上,或者造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額50萬元以上; 造成惡劣社會影響的; 其他擾亂景榮秩序情節(jié)嚴(yán)重的情形。
(2)集資詐騙罪——單一標(biāo)準(zhǔn)(數(shù)額) 個人:數(shù)額10萬元以上; 單位:數(shù)額50萬元以上。 由上述對比可以看出,集資詐騙罪要比非法吸收公眾存款罪的立案標(biāo)準(zhǔn)低,這主要是由主體的主觀惡性及其所產(chǎn)生的社會影響決定的。
2.構(gòu)成要件不同 (1)非法吸收公眾存款罪 根據(jù)《非法集資案件解釋》第1條的規(guī)定,除刑法另有規(guī)定的以外,非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”,應(yīng)同時具備下列四個條件的: (一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金; (二)通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳; (三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報; (四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。 未向社會公開宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。
(2)集資詐騙罪 集資詐騙罪要求主觀上具有非法占有目的,使用詐騙的手段非法集資。詳見前述。
3.行為方式不同 (1)非法吸收公眾存款罪——方式多種多樣 根據(jù)《非法集資案件解釋》 第2條的規(guī)定: 實施下列行為之一,符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定,以非法吸收公眾存款罪定罪處罰: (一)不具有房產(chǎn)銷售的真實內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的,以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的; (二)以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的; (三)以代種植(養(yǎng)殖)、租種植(養(yǎng)殖)、聯(lián)合種植(養(yǎng)殖)等方式非法吸收資金的; (四)不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的,以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的; (五)不具有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容,以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的; (六)不具有募集基金的真實內(nèi)容,以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的; (七)不具有銷售保險的真實內(nèi)容,以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的; (八)以投資入股的方式非法吸收資金的; (九)以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的; (十)利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的; (十一)其他非法吸收資金的行為。
(2)集資詐騙罪——統(tǒng)指所有詐騙的手段。
4.對案發(fā)前歸還的數(shù)額的處理不同 (1)非法吸收公眾存款罪 案發(fā)前后已歸還的數(shù)額,可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。 注意:非法吸收或者變相吸收公眾存款,主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動,能夠及時清退所吸收資金,可以免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微的,不作為犯罪處理。
(2)集資詐騙罪 案發(fā)前已歸還數(shù)額應(yīng)予扣除。 注意:行為人是實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)費、回扣,或者用于行賄、贈與等費用,不予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的利息,除本金未歸還可予這地本金以外,應(yīng)當(dāng)計入詐騙數(shù)額。
5.刑罰不同 (1)非法吸收公眾存款罪——兩檔、最高刑罰為十年有期徒刑 個人: 擾亂金融秩序(立案標(biāo)準(zhǔn))——3年以下有期徒刑或拘役,并處或單處2萬元以上20萬元以下罰金; 數(shù)額巨大(100萬元/100人/直接經(jīng)濟(jì)損失50萬元以上)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的——3年以上10年以下有期徒刑,并處5萬元以上50萬元以下罰金。 單位: 對單位判處罰金,并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前述規(guī)定處罰。 注意:數(shù)額巨大是指:500萬元/500人/直接經(jīng)濟(jì)損失250萬元以上。
(2)集資詐騙罪——四檔、最高刑罰為死刑 個人: 數(shù)額較大(10萬元以上)——5年以下有期徒刑或拘役,并處2萬元以上20萬元以下罰金; 數(shù)額巨大(50萬元以上)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)——5年以上10年以下有期徒刑,并處5萬元以上50萬元以下罰金; 數(shù)額特別巨大(100萬元以上)或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)——10年以上有期徒刑或無期,并處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn); 數(shù)額特別巨大(100萬元以上)并且給國家和人民利益造成特別重大損失——處無期或死刑,并處沒收財產(chǎn)。 單位: 對單位判處罰金,并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員: 數(shù)額較大(50萬元以上)——處5年以下有期徒刑或拘役,可以并處罰金; 數(shù)額巨大(150萬元以上)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)——5年以上10年以下有期徒刑,并處罰金; 數(shù)額特別巨大(500萬元以上)或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)——10年以上有期徒刑或無期,并處罰金。
來源:法律快車公號
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