作者：山東省成武縣人民檢察院 張勝強(qiáng) 黨福義

來源：正義網(wǎng)

摘要：不自證其罪，也即不得強(qiáng)迫自證其罪，作為我國刑事司法的一項(xiàng)基本原則，其具體的制度設(shè)計(jì)包括：被追訴人有權(quán)拒絕回答歸罪性提問、不得采用強(qiáng)迫性訊問手段、強(qiáng)迫供述下的非法證據(jù)排除規(guī)則、禁止做出不利評價或推論以及獲得律師幫助的權(quán)利。這一原則的確立，充分體現(xiàn)了對犯罪嫌疑人合法權(quán)益的保障，是我國法律與國際接軌、更加注重以人為本的充分體現(xiàn)。但不可否認(rèn)，這一原則也加大了自偵機(jī)關(guān)打擊賄賂犯罪的偵查難度，對賄賂案件的突破產(chǎn)生了較多的不利影響。

本文在總結(jié)當(dāng)前賄賂犯罪出現(xiàn)的新情況、新特點(diǎn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合新刑事訴訟法實(shí)施的法律背景，從“不自證其罪原則的確立、當(dāng)前賄賂犯罪呈現(xiàn)的新特點(diǎn)、不自證其罪原則對賄賂案件突破的影響、不自證其罪原則下突破賄賂案件的策略方法”四個方面，進(jìn)一步探究了不自證其罪原則下如何突破賄賂案件，對當(dāng)前賄賂案件偵查工作如何更加有效地開展，提出了一些嘗試性的觀點(diǎn)。以期能夠拋磚引玉，引起同仁共鳴，共同推動反腐斗爭深入開展。

關(guān)鍵詞：不自證其罪 賄賂案件 突破

一、不自證其罪原則的確立

（一）不自證其罪的制度淵源。這一原則最早起源于英國，是經(jīng)過長期發(fā)展而形成的。其基本概念是：任何人對可能使自己受到刑事追訴的事宜有權(quán)不向當(dāng)局陳述，不得用強(qiáng)制程序或強(qiáng)制方法迫使任何人供認(rèn)其自身的罪行或接受刑事審判的時候充當(dāng)不利于自己的證人。

（二）不自證其罪與沉默權(quán)的關(guān)系。不自證其罪與沉默權(quán)有著緊密的聯(lián)系，兩者之間不能等同。沉默權(quán)是以否定一切陳述義務(wù)為前提的，它意味著犯罪嫌疑人有權(quán)拒絕回答一切提問，還可以決定不為自己作證或辯解，而且無需說明理由，其是通過對個人的“賦權(quán)”來增加訴訟的對抗主義色彩。而不自證其罪的權(quán)利是以有部分陳述或作證義務(wù)為前提的，只是對于可能使自己受到刑事追究的問題才有權(quán)拒絕回答，其旨在遏制刑訊逼供等強(qiáng)迫性獲取犯罪嫌疑人口供的手法，規(guī)范取證方式的合法化與合理性。

（三）不自證其罪與應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答的關(guān)系。新刑事訴訟法“應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”與“不自證其罪”并存，二者各有側(cè)重，并不矛盾?！安蛔宰C其罪”是為了進(jìn)一步禁止偵查人員以非法方法獲取犯罪嫌疑人供述，杜絕非法證據(jù)的出現(xiàn)，防止冤假錯案的發(fā)生，是對偵查人員在取得有罪供述時的權(quán)力限制及對犯罪嫌疑人權(quán)益的保障。而“應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答”則是規(guī)定了犯罪嫌疑人具有回答或者不回答偵查人員提問的選擇權(quán)利，如果選擇了回答，則必須如實(shí)回答，并享有因如實(shí)回答而獲從寬處理的實(shí)體效果，如果選擇了拒絕回答，則充分享有了不被強(qiáng)迫自證其罪的權(quán)利，但需承擔(dān)放棄相關(guān)實(shí)體利益的風(fēng)險。

（四）我國不自證其罪的立法背景及概念。在新刑訴法通過以前，我國的刑事司法觀念基本上是側(cè)重于懲罰犯罪。為了促使犯罪嫌疑人如實(shí)交待罪行，把“坦白從寬、抗拒從嚴(yán)”刑事政策作為指導(dǎo)整個刑事訴訟的基本政策予以貫徹執(zhí)行?？梢哉f，這樣的觀念和刑事政策有利于打擊犯罪，在維護(hù)國家安定、社會秩序穩(wěn)定中功不可沒。但是，由于其過度強(qiáng)調(diào)打擊犯罪，相對忽視犯罪嫌疑人合法權(quán)利的保護(hù)，造成了某些不良后果，如刑迅逼供問題突出、冤假錯案時有發(fā)生等。正是由于在司法實(shí)踐中，采取刑訊逼供等暴力手段收集言詞證據(jù)，特別是犯罪嫌疑人的口供，是非法證據(jù)的主要表現(xiàn)形式，也是侵犯人權(quán)最嚴(yán)重的行為，危害特別大，社會影響非常惡劣，新刑事訴訟法特別在第五十條中增加了“不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪”，也即不自證其罪的規(guī)定。結(jié)合本條的其他內(nèi)容，筆者認(rèn)為不自證其罪是指不得采用刑訊逼供、威脅等有強(qiáng)制力的手段強(qiáng)迫任何人提供證明自己有罪的言詞證據(jù)。

二、當(dāng)前賄賂犯罪呈現(xiàn)的新特點(diǎn)

（一）犯罪主體復(fù)雜化，反偵查能力強(qiáng)。一是涉案主體“擴(kuò)大”化。涉案人員已經(jīng)從原有的單純主體擴(kuò)展到了“特定關(guān)系人”，典型案例中多表現(xiàn)為近親屬、情婦、情夫、生意合作者等，有人曾經(jīng)形象的將現(xiàn)階段賄賂犯罪活動比喻為已經(jīng)從地下的“馬鈴薯”現(xiàn)象發(fā)展到了現(xiàn)在的“葡萄串”現(xiàn)象。二是涉案主體“勾結(jié)”化。從事公務(wù)的人員之間，從事公務(wù)的人員與非公務(wù)人員之間，往往互相勾結(jié)，共同犯罪甚至形成賄賂犯罪集團(tuán)。三是涉案主體“智能”化。犯罪主體的文化程度較高，閱歷經(jīng)驗(yàn)豐富，甚至熟知政策法律等，其狡詐和反偵查能力較一般刑事案件犯罪嫌疑人更強(qiáng)。

（二）犯罪方法隱蔽化，偵查難度大。一是賄賂方式“多樣”化。行賄財物多為現(xiàn)金、消費(fèi)卡、購物卡等，受賄則多以回扣、手續(xù)費(fèi)、好處費(fèi)及免債、提供勞務(wù)、旅游觀光、出國留學(xué)等方式出現(xiàn)。這些賄賂方式犯罪手段隱蔽，不易被偵查人員發(fā)現(xiàn)，且行受賄雙方配合默契，一般群眾難以識別，從而影響群眾舉報，線索發(fā)現(xiàn)難。二是賄賂環(huán)節(jié)“曲折”化。在權(quán)錢交易環(huán)節(jié)，往往不是由行賄人直接交給受賄人，而是經(jīng)過中間環(huán)節(jié)流轉(zhuǎn)，如通過特定關(guān)系人轉(zhuǎn)手或者采用委托理財所得、合作投資收益等外表“合法”的形式為載體。這些“曲折”使得偵查取證環(huán)節(jié)增多，加大了偵查工作難度。

（三）發(fā)案范圍廣泛化，時代性特征明顯。當(dāng)前，賄賂案件發(fā)案率在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域、政治領(lǐng)域中十分突出，其犯罪行業(yè)和領(lǐng)域的時代性特征較為明顯。一般而言，對市場經(jīng)濟(jì)調(diào)控作用大的行業(yè)、領(lǐng)域，容易成為社會關(guān)注的熱點(diǎn)，發(fā)生賄賂犯罪的可能性較大;權(quán)力集中、資金密集、壟斷程度高、資源緊缺、競爭激烈的行業(yè)、部門以及體系封閉、運(yùn)行不公開、管理制度缺失、缺少監(jiān)督的行業(yè)、部門等，容易成為賄賂犯罪等職務(wù)犯罪的高發(fā)領(lǐng)域。

三、不自證其罪對賄賂案件突破的影響

（一）犯罪嫌疑人的對抗心理進(jìn)一步加強(qiáng)。賄賂犯罪案件中的犯罪嫌疑人一般受教育程度較高，對法律賦予其自身的權(quán)利比較熟悉，在偵查訊問中，一般會將“不自證其罪”作為“擋箭牌”，對偵查人員的提問消極回答，甚而“軟磨硬泡”，消耗訊問時間。在這種情況下，偵查人員將難以獲取犯罪嫌疑人的口供。

（二）犯罪嫌疑人供述的穩(wěn)定性進(jìn)一步減弱。犯罪嫌疑人在向偵查人員供述后，會對其所交代事實(shí)的法律性質(zhì)和后果進(jìn)行反復(fù)琢磨，由于絕大多數(shù)犯罪嫌疑人都會因畏罪而產(chǎn)生動搖心理，因此其在供述時會產(chǎn)生反復(fù)。不自證其罪勢必會強(qiáng)化犯罪嫌疑人的僥幸心理，翻供、拒供進(jìn)而產(chǎn)生零口供的現(xiàn)象必將大幅增加。

（三）審訊策略運(yùn)用的空間進(jìn)一步縮小。犯罪嫌疑人因畏罪心理支配，大多數(shù)情況下往往不會主動供述自己的罪行，這就需要偵查人員在訊問時通過運(yùn)用審訊策略來進(jìn)行突破。不自證其罪在客觀上會使得犯罪嫌疑人逃避懲罰的信念得到加強(qiáng)，尤其是對施壓型訊問方式的承受力變強(qiáng)，這就使得審訊策略運(yùn)用的空間進(jìn)一步縮小，其運(yùn)用的效果在一定程度上受到影響。

（四）獲取證據(jù)的難度進(jìn)一步增大。盡管不自證其罪語境下的刑事偵查不排斥對犯罪嫌疑人進(jìn)行訊問，但此時的偵查訊問獲得了一種全新的法律屬性，犯罪嫌疑人不再負(fù)有協(xié)助偵查人員查明案件真相的法律義務(wù)，是否進(jìn)行陳述，作何種性質(zhì)的陳述，完全取決于涉案者的自由選擇，而作為偵查手段使用的偵查訊問，只能是補(bǔ)充性的和輔助性的，作為驗(yàn)證其他實(shí)物證據(jù)的方式來使用。顯然，在不自證其罪原則下，獲取證據(jù)的難度進(jìn)一步增大。

四、不自證其罪原則下突破賄賂案件的策略方法

結(jié)合辦辦案實(shí)踐，筆者認(rèn)為在不自證其罪原則下突破賄賂案件，應(yīng)采取“一個加強(qiáng)、二個建立、三個運(yùn)用、四個轉(zhuǎn)變、五個重視”的策略方法。

（一）一個加強(qiáng)。即加強(qiáng)對賄賂犯罪偵查人員的培訓(xùn)，提高審訊技術(shù)。集中專門力量，對辦案實(shí)踐中的審訊方法予以總結(jié)，形成一套據(jù)有可操作性的審訊流程、操作規(guī)范，并采取實(shí)踐中傳、幫、帶及組織定期培訓(xùn)班的方式，對賄賂案件偵查人員進(jìn)行培訓(xùn)，切實(shí)提高賄賂案件偵查人員突破案件的能力。

（二）兩個建立。一是建立鼓勵犯罪嫌疑人積極供述的制度。真正落實(shí)“坦白從寬”的刑事政策，把其上升為制度規(guī)定。對在偵查階段能如實(shí)供述罪行的犯罪嫌疑人，特別是賄賂犯罪嫌疑人，建議人民法院在量刑時從輕甚至減輕處罰。以“制度”鼓勵犯罪嫌疑人主動選擇“坦白交待，悔罪認(rèn)罪”的道路，突破案件。二是建立協(xié)同攻堅(jiān)制度。在第一次訊問犯罪嫌疑人時，同步訊問同案犯罪嫌疑人、詢問證人、搜查、扣押款物等工作，不給對方串供、訂立攻守同盟以及毀滅證據(jù)的機(jī)會，為案件后續(xù)突破減輕壓力。如2012年筆者參與辦理的縣衛(wèi)生局原規(guī)財股股長謝某受賄案，辦案人員分成兩個小組，一組負(fù)責(zé)審訊，一組負(fù)責(zé)外圍取證，兩個小組同步開展工作，協(xié)同攻堅(jiān)，很快就攻破了謝某精心構(gòu)筑的“抗審防線”，突破了案件。

（三）三個運(yùn)用。一是認(rèn)真分析研究強(qiáng)制措施對案件突破的積極因素，從戰(zhàn)術(shù)上改變使用強(qiáng)制措施的策略，以控制犯罪嫌疑人與外界聯(lián)系推進(jìn)辦案的方式，及時監(jiān)控其心理變化，使強(qiáng)制措施不因“不自證其罪原則”的確立而削弱其威懾作用，并且在遏制嫌疑人僥幸心理，消除影響案件突破因素上發(fā)揮積極作用。如2012年筆者參與辦理的縣衛(wèi)生局王某受賄案，池某作為關(guān)鍵行賄人，拒不承認(rèn)行賄行為。在這種情況下，偵查人員請示檢察長后，大膽運(yùn)用拘留強(qiáng)制措施，一舉擊潰了池某心理防線，突破了案件。二是合理運(yùn)用技術(shù)偵查手段。如通過心理測試儀鑒別犯罪嫌疑人是否說謊，利用測試結(jié)果對犯罪嫌疑人的心理進(jìn)行限制，從而降低犯罪嫌疑人心理優(yōu)勢因素的供應(yīng)量，達(dá)到促其如實(shí)供述、突破案件的目的。三是靈活運(yùn)用審訊策略。由于賄賂案件偵查對象的特殊性，決定了它相對于其他的刑事偵查工作具有更高的難度和要求，往往會在突破過程中碰到更多的難點(diǎn)和對峙不下的僵局，這就需要偵查人員靈活地運(yùn)用謀略來突破案件。如先易后難法、攻心為主法、耐心等待法、以案掩案法、聲東擊西法等。如筆者所處的反貪局在查處縣建設(shè)局原副局長李某受賄案時，偵查人員采取以案掩案、聲東擊西的辦法，以調(diào)查縣農(nóng)機(jī)公司有關(guān)負(fù)責(zé)人涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪的名義，了解到李某在縣農(nóng)機(jī)公司違規(guī)建筑的家屬樓中擁有一套房產(chǎn)及李某為農(nóng)機(jī)公司違規(guī)建設(shè)大開綠燈、收取賄賂的犯罪事實(shí)，從而突破了案件。

（四）四個轉(zhuǎn)變。一是轉(zhuǎn)變偵查觀念。首先，改變過去重打擊、“重實(shí)體輕程序”的觀念，樹立“懲治犯罪與保障人權(quán)并重、實(shí)體公正與程序公正并重”的觀念;其次，逐漸擯棄傳統(tǒng)的將口供作為賄賂案件證據(jù)之王的執(zhí)法觀念;第三，當(dāng)面對“零口供”時要敢于風(fēng)險立案。以觀念的轉(zhuǎn)變保障不自證其罪原則的正確實(shí)施，突破案件。二是轉(zhuǎn)變偵查工作模式。變“供—證—供”模式為“證—供—證”模式。弱化口供定案意識，注重對客觀證據(jù)的收集，提升通過客觀證據(jù)固定案件事實(shí)的能力，為不自證其罪原則下突破案件奠定“物質(zhì)”基礎(chǔ)。如在辦理縣衛(wèi)生局原規(guī)財股股長謝某貪賄案時，在采取“由供到證”突破案件無果后，反過來采取“由證到供”即取得了良好效果，謝某最終被判有期徒刑五年零六個月。三是轉(zhuǎn)變證據(jù)收集意識。全面收集證據(jù)，將掌握的證據(jù)線索精化、細(xì)化，在收集證據(jù)過程中，對犯罪嫌疑人的辯解，以及偵查工作中發(fā)現(xiàn)或耳聞的可能影響案件定罪量刑的任何情節(jié)，包括再生證據(jù)，都認(rèn)真對待，不放過任何一個細(xì)節(jié)，以利于案件突破。四是轉(zhuǎn)變辦案心理定位趨勢。轉(zhuǎn)變犯罪嫌疑人不是“正常人”的心理定位趨勢，視犯罪嫌疑人為“正常人”，在辦案過程中，對犯罪嫌疑人人格上尊重、生活上照顧，做到以理服人、以情動人、以法醒人。如筆者所處的反貪局在辦理縣城建局原局長呂某受賄案時，多次突審無效后，針對其憂心兒女在社會上受嘲弄及身患多種疾病的實(shí)際情況，偵查人員出面聯(lián)系專家為他看病檢查，協(xié)調(diào)相關(guān)單位為其兒女調(diào)整工作崗位，從而“感動”了呂某，順利突破了案件。在開庭審理時，法官讓呂某做最后陳述，呂某深有感觸地說：“我認(rèn)罪服法，希望法庭能從輕處罰，同時我也由衷地感謝檢察院的工作人員，感謝他們在辦案過程中對我人格的尊重，生活上的照顧”。呂某最終被判有期徒刑7年，其當(dāng)庭表示不上訴。

（五）五個重視。一是重視同步錄音錄像。首先，突出工作重點(diǎn)，重視訊問犯罪嫌疑人時的全程同步錄音錄像工作，固定完善犯罪證據(jù)，消除犯罪嫌疑人僥幸心理，促使其認(rèn)罪伏法。其次，積極推進(jìn)和加強(qiáng)關(guān)鍵性證人的同步錄音錄像工作，固定證據(jù)，消除外界干擾因素。如筆者參與辦理的縣衛(wèi)生局王某受賄案，在移送起訴階段，王某指出其先前的有罪供述為偵查人員刑訊逼供所致，拒不認(rèn)罪。偵查人員拿出訊問王某時的全程同步錄音錄像，及時打消了其僥幸心理。二是重視首次訊問，把首次詢問作為突破案件的重中之重。首次訊問成功會弱化賄賂犯罪案件嫌疑人的心理優(yōu)勢，增強(qiáng)偵查人員的信心，打破偵查人員與嫌疑人對抗的平衡性，為全面突破犯罪嫌疑人的心理防線鋪平道路。因此無論是立案和傳喚時機(jī)的選擇、預(yù)審方案的制定，還是同步進(jìn)行的取證工作都要圍繞爭取首次訊問的成功來謀劃、部署。三是重視翻供、翻證和偽證等對偵查工作的危害，切實(shí)保障案件突破工作的順利開展。如2012年筆者參與辦理的某鎮(zhèn)政府工作人員田某貪賄案，田某開始時認(rèn)罪態(tài)度良好，積極配合偵查人員開展偵查工作，但在其會見律師后，態(tài)度大變，全面翻供，拒不承認(rèn)已供述的犯罪事實(shí)。針對這一情況，偵查人員及時了解情況，發(fā)現(xiàn)是田某在征詢律師關(guān)于其犯罪數(shù)額應(yīng)判刑期的估計(jì)后，出于畏罪心理出現(xiàn)的反復(fù)。偵查人員及時對其予以政策教育，平息了其心理波動，保障了案件突破順利進(jìn)行。四是重視預(yù)案制定。針對不同案件、不同的嫌疑人量身定做審訊方案。對訊問的具體時間、掌握的時機(jī)、環(huán)境的布置、人員的安排、訊問的口氣、出示有關(guān)證據(jù)的順序等，都進(jìn)行認(rèn)真的分解細(xì)化，保證每一個細(xì)節(jié)都落實(shí)到位，確保訊問活動有明確的方向性和目的性。2012年筆者參與辦理的某縣新農(nóng)合辦公室主任王某受賄案，針對王某已有被紀(jì)委雙規(guī)的“經(jīng)驗(yàn)”，且揚(yáng)言準(zhǔn)備承受各種訊問手段的“無賴行徑”，偵查人員悉心研究制定了突審預(yù)案。訊問中不再談具體問題，而是大講特講與其有關(guān)的刑法和刑訴法相關(guān)規(guī)定、各種從重從輕情節(jié)、量刑中考慮的有關(guān)因素及其目前所處的狀態(tài)等。在有條不紊的“預(yù)案”推動下，王某最終敗下陣來，主動供述了犯罪行為。在隨后反貪部門與紀(jì)委部門座談時，紀(jì)委部門對該案的突破給予了高度評價，說反貪偵查人員超前轉(zhuǎn)變了意識，提前執(zhí)行了修改后刑訴法。五是重視辦案環(huán)節(jié)。首先是初查環(huán)節(jié)。初查是基礎(chǔ)，對案件能否成功突破至關(guān)重要。要用偵查的思路謀劃初查、引導(dǎo)初查、理性認(rèn)識初查，建立一套明晰、配套、穩(wěn)定的管理制度。在執(zhí)行層面，盡量做細(xì)、做實(shí)。今年筆者參與辦理的某鄉(xiāng)政府工作人員呂某索賄80萬元大案，在初查環(huán)節(jié)，偵查人員即遠(yuǎn)赴浙江等地調(diào)取了相關(guān)證據(jù)，掌握了呂某涉嫌犯罪的事實(shí)材料，在突審階段運(yùn)用這些材料有效擊破了呂某自稱無罪及不自證其罪的心理防線。其次是傳喚環(huán)節(jié)。傳喚環(huán)節(jié)是犯罪嫌疑人一次次欲求自保，內(nèi)心最為矛盾的時期。在這個階段，要預(yù)想各種突變事故出現(xiàn)的應(yīng)對措施，有針對性地確定訊問人員，堅(jiān)持“不動則已，動則必成”。如筆者所處的反貪局在2012年傳喚縣國土資源局礦產(chǎn)辦原主任劉某時，劉某大談特談國土礦產(chǎn)管理知識，偵查人員一針見血地指出其礦產(chǎn)管理中存在的問題，適時打擊了其囂張氣焰。面對專業(yè)的訊問人員，劉某很快“自慚形穢”，供述了其索賄、受賄的犯罪事實(shí)，最終被判有期徒刑10年。第三是立案環(huán)節(jié)。在案件突破過程中，應(yīng)充分利用法律規(guī)定的傳喚、拘傳時間，全面分析初查掌握的嫌疑人及關(guān)鍵證人的情況和其他因素，準(zhǔn)確選擇是在工作日還是節(jié)假日、清晨還是傍晚、白天還是晚上的方式進(jìn)行傳喚，確保立案的時機(jī)和方式對案件的突破產(chǎn)生最大的有利效應(yīng)。

參考文獻(xiàn)

1、《貪污賄賂案件偵查困境與對策》，作者：李相東 佟玉剛張莎莎。

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3、《“一對一”賄賂案件的偵破對策》，作者：賀軼民。

4、《不自證其罪的影響》，作者：嚴(yán)亮。

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