創(chuàng)業(yè)者必須了解的16大法律問題

鯤 2016-03-29

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2015年起，在轉(zhuǎn)結(jié)構(gòu)促升級的浪潮中，一大批創(chuàng)業(yè)者成為時代弄潮兒。然而，創(chuàng)業(yè)之路到阻且艱，其中有很多法律問題需要考慮，如果不了解以下這些問題，那么可能要付出很大的代價。

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創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目合法性論證。

很多項(xiàng)目從一開始就注定要失敗的。比如利用APP幫助用戶進(jìn)行信用卡套現(xiàn)，網(wǎng)貸平臺吸收存款放貸等。我這樣說，可能大家都理解，但在實(shí)踐中，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)首先考慮往往是融資，要怎么做強(qiáng)做大，而是項(xiàng)目是不是違法甚至是犯罪，能否得到法律的保護(hù)。

2

創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)成員是否有勞動權(quán)利限制。

創(chuàng)業(yè)最為重要的是人才，很多創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)集合前基本上是在任職的時候，就相互約上一起創(chuàng)業(yè)，瞞著用人單位偷偷干活，但如有成員與用人單位有簽署勞動競業(yè)限制協(xié)議的，則必須妥當(dāng)解除與用人單位的競業(yè)限制協(xié)議，否則，一旦離職創(chuàng)業(yè)后，被用人單位盯上，會遭遇訴訟，對該團(tuán)隊(duì)成員及創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目都是非常不利。

3

創(chuàng)業(yè)合伙協(xié)議(股東合作協(xié)議、公司章程)必須進(jìn)行盡可能詳盡的約定。

有創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)自認(rèn)為都是朋友、同學(xué)、兄弟，先做項(xiàng)目再說，根本沒有簽署合伙協(xié)議的概念，這極可能為日后的矛盾埋下隱患。試想，在關(guān)系還不錯的情況下，還不能好好談合伙協(xié)議，在發(fā)生矛盾的情況下，怎么可能好好談合伙協(xié)議?同時，合伙協(xié)議不僅僅保護(hù)合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，更為重要的是保護(hù)項(xiàng)目的健康、有序推進(jìn)。合伙協(xié)議必須對項(xiàng)目定位、發(fā)展規(guī)劃、分工、股權(quán)安排、合伙人權(quán)利和義務(wù)、虧損承擔(dān)、股權(quán)綁定、薪資、財(cái)務(wù)管理、決策、加入及退出機(jī)制、項(xiàng)目保護(hù)等事項(xiàng)，進(jìn)行白紙黑字的約定，方能讓成員無后顧之憂，同心協(xié)力，同舟共濟(jì)，且有效保護(hù)項(xiàng)目的推進(jìn)。

4

創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)組織形式選擇。

目前法定的公司組織形式包括一人有限公司、普通有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司等三種形式。對于移動互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目，我們都會建議直接注冊股份有限公司，而不是有限責(zé)任公司。因?yàn)?，首先，國?nèi)IPO的主體條件為股份公司，如果是有限責(zé)任公司，要準(zhǔn)備IPO時，還需要股改，費(fèi)時費(fèi)力;且，如經(jīng)營過程治理不規(guī)范，股改是很痛苦的過程;其次，股份公司在執(zhí)行股權(quán)激勵計(jì)劃時，比較直觀和高效，給1萬股、10萬股，股份價值換算簡單。如是有限公司，則計(jì)算股權(quán)比例，基本上至少是4位數(shù)，但都是小數(shù)點(diǎn)后的4位數(shù)，員工聽起來是不是很沒干勁?第三，在融資時，股份增發(fā)也比較便利和直觀。另外，雖然股份公司注冊資本最低500萬元，但現(xiàn)在公司注冊資本出資實(shí)行認(rèn)繳制，比較沒有出資壓力，相對方便。

5

公司名稱預(yù)核時，保護(hù)好項(xiàng)目名字。

創(chuàng)業(yè)有三個方面最可貴，一個是好的項(xiàng)目，好的團(tuán)隊(duì)成員，還有一個就是好的項(xiàng)目名字。有創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)直接把起的非常好的項(xiàng)目或APP的名字直接作為公司字號，提交申請企業(yè)名稱網(wǎng)上預(yù)核。這里，我們建，千萬別這樣做。因?yàn)?，有一幫人專門窺視好的名字，利用與工商局的關(guān)系，獲取企業(yè)名稱核準(zhǔn)信息，專挑好的名字，迅速搶注商標(biāo)、域名和微信公眾號。所以，注冊公司的時候，隨便想個名字，申請公司注冊，待公司營業(yè)執(zhí)照和組織結(jié)構(gòu)代碼證出來后，馬上用好的項(xiàng)目名字注冊商標(biāo)、域名和微信公眾號。

6

股份安排。

創(chuàng)業(yè)初期，團(tuán)隊(duì)必須有一個可以一錘定音的靈魂成員，所以，在股份安排時，靈魂合伙人應(yīng)占多數(shù)股份;且，對于普通有限責(zé)任公司，在進(jìn)行股權(quán)安排時，應(yīng)適當(dāng)預(yù)留考慮未來股權(quán)激勵和融資的份額和大致方案。

7

公司控制權(quán)。

移動互聯(lián)網(wǎng)項(xiàng)目，都是要進(jìn)行融資的，融資就意味著股權(quán)的稀釋和控制權(quán)力度的減少，所以，在進(jìn)行融資時，對于公司控制權(quán)，要給予必要的關(guān)注。雖不能完全借鑒，但建議學(xué)習(xí)下阿里巴巴的合伙人制度，在微信上搜索“阿里巴巴合伙人制”，就會有很多這方面的文章。

8

規(guī)范財(cái)務(wù)，避免個人和創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目公司財(cái)產(chǎn)混同，以免個人為公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

常識認(rèn)為，公司是有限責(zé)任公司，股東以認(rèn)繳的出資為限為公司承擔(dān)有限責(zé)任，這在理論上沒錯，但公司法上有一個揭開“法人面紗”制度，就是出現(xiàn)法定情形的，則股東不是承擔(dān)有限責(zé)任，而是無限連帶責(zé)任。常見的情形包括賬目混亂、私企不分，股東以個人名義承擔(dān)公司運(yùn)營費(fèi)用、以公司資金添置個人資產(chǎn)等，通俗的理解，就是公司是我、我就是公司。這種情況，在創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)是非常常見的，必須引起創(chuàng)業(yè)者足夠的重視。

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知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)一般都是輕資產(chǎn)創(chuàng)業(yè)，其資產(chǎn)載體為人，外觀體現(xiàn)就是知識成果，包括商標(biāo)、著作權(quán)和專利，法律上統(tǒng)稱為知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)對于創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目特別是互聯(lián)網(wǎng)項(xiàng)目的重要性不言自明。

商標(biāo)好比人的姓名，是品牌，是防止競爭對手仿冒或不正當(dāng)競爭的法律武器，同時也是商業(yè)競爭的有力武器。去年，因?yàn)樘熵堊噪p十一商標(biāo)，并選擇在雙十一前函告京東不得使用雙十一商標(biāo)，相信強(qiáng)東先生當(dāng)時應(yīng)該很郁悶。所以，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)盡可能在創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目開始的同時，就同步申請注冊商標(biāo)。關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目，該申請哪些類別商標(biāo)，如何申請及注意事項(xiàng)，注冊申請?jiān)趺词″X，專業(yè)的律師團(tuán)隊(duì)會發(fā)揮很大的作用。

專利也很重要，但經(jīng)常被創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)忽略。很多情況下，申請專利更多的不僅是保護(hù)自己的權(quán)利，而是防止被模仿或稍作改進(jìn)，被申請新的專利。建議創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)在項(xiàng)目即將發(fā)布前，就在專業(yè)專利代理機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)下，進(jìn)行專利的申請。

著作權(quán)相對容易些，各地一般都會有版權(quán)登記機(jī)構(gòu)，相對簡單。

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商業(yè)秘密保護(hù)

如上所述，雖然知識產(chǎn)權(quán)很重要，但并不見得所有知識成果都要申請注冊保護(hù)，因?yàn)?，有些核心信息或技術(shù)一經(jīng)公布，就容易被模仿，所以，就依賴創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)和企業(yè)自身保護(hù)。那么，這種情況下，除了待會要講到的競業(yè)限制方法，有一個很重要的是防范競爭對手安插商業(yè)間諜，這類事件和案例很多。

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微信公眾號注冊保護(hù)

微信公眾號是一個新的事務(wù)，可能創(chuàng)業(yè)者都知道要申請公眾號，但很多不懂其法律意義和價值。企業(yè)運(yùn)營肯定要宣傳，微信作為一種極有廣告價值的新媒體，是標(biāo)配工具。目前企業(yè)微信公號實(shí)行認(rèn)證，理論上，一個名字只認(rèn)證給一家企業(yè)，如果沒有及時申請公眾號并認(rèn)證，這是非常要命的，沒有認(rèn)證，就意味著沒有公信力。所以，一拿到工商營業(yè)執(zhí)照和組織機(jī)構(gòu)，就趕緊申請注冊公眾號并認(rèn)證。

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融資

融資好比找對象，也要講究門當(dāng)戶對。只有自己有足夠的實(shí)力，才能吸引投資者，融資談判起來，才會更有底氣。所以，創(chuàng)業(yè)者，首當(dāng)其沖的是做好產(chǎn)品，增強(qiáng)產(chǎn)品和企業(yè)的競爭力，能讓資本市場很容易的看到企業(yè)“錢”景，才能獲得比較好的估值，而不要急于融資。如是梧桐，當(dāng)然能引得鳳凰棲。

融資成功，好比戀愛后的結(jié)婚（當(dāng)然，資本最終要與企業(yè)分手），所以，需謹(jǐn)慎選擇投資者。創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)是需要資金，但不能隨便投懷送抱，有錢就收。創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)也有選擇權(quán)，也要看投資者的投資偏好和經(jīng)驗(yàn)、成功案例、跟進(jìn)團(tuán)隊(duì)素質(zhì)、給出的估值，除了錢，還能給到什么資源和增值服務(wù)；融資談判和融資合同簽署得慎之又慎，特別是對于賭條款、稀釋和反稀釋條款、風(fēng)險補(bǔ)償條款、清算條款、公司權(quán)力機(jī)構(gòu)構(gòu)成安排等條款的約定，最好能取得專業(yè)法律人士的支持。

創(chuàng)業(yè)就是實(shí)業(yè)，即使是移動互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)，本質(zhì)上也必須是實(shí)業(yè)，切忌盲目跟風(fēng)，切忌為了融資而融資，切忌為了IPO而創(chuàng)業(yè)，IPO只是企業(yè)有足夠的競爭力和治理規(guī)范自然而然的結(jié)果。

理性對待和接受融資后的股權(quán)稀釋和對企業(yè)控制度的減弱。創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)在IPO后的持股比例很少，很多朋友會認(rèn)為創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)是在為資本打工，是的，沒錯，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)是為資本打工，但也要看到，成熟、有實(shí)力的投資資本為企業(yè)提供的不僅僅是資金，還包括甚至是更為重要的其他增值服務(wù)和資源。如果沒有資本的助力，單靠創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)自己的努力，要迅速成為細(xì)分行業(yè)市場龍頭，要IPO，在如今已經(jīng)變得很難很難。

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關(guān)于“友商”

市場經(jīng)濟(jì)，有競爭，就有競品，就有“友商”。我們都知道商業(yè)競爭問題很激烈，但相信一般人都只理解到金錢競爭的問題，這些都是小事。在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，商業(yè)競爭可以說是極其慘烈，互黑，隔空對罵，司空見慣。創(chuàng)業(yè)者要做到不黑友商，不詆毀友商，這有可能涉及不競爭競爭，甚至構(gòu)成損害商業(yè)信譽(yù)、商品信譽(yù)罪；同時，也要注意自我保護(hù)，因?yàn)橛焉痰挠行┩娣ǜ揪褪侵萌擞谒赖亍Ｋ砸\(yùn)營專業(yè)法律手段來對自己進(jìn)行保護(hù)。

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勞資管理

在我國勞資法律體系里，最為重要的是《勞動合同法》，這部法律施行七年多，盡管被企業(yè)認(rèn)為是狗血，但還是得遵守。創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)通常會認(rèn)為反正創(chuàng)業(yè)，先聘來干活，看項(xiàng)目進(jìn)展再說，沒簽勞動合同，在項(xiàng)目開發(fā)中累月熬夜不休加班，都是常事，這就會有問題，比如雙倍工資，經(jīng)濟(jì)賠償金，勞累猝死，工傷，加班費(fèi)等。一旦發(fā)生糾紛，這都會造成對項(xiàng)目開展的干擾。因此，建議創(chuàng)業(yè)企業(yè)從一開始就規(guī)范勞資管理。

15

競業(yè)限制和同業(yè)禁止

對于創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的核心員工，還是要簽競業(yè)限制協(xié)議，除了可以保證創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，最為重要的是保護(hù)項(xiàng)目；同業(yè)禁止，說的是約束創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)成員的，不能這邊跟你合作，自己悄悄又另起爐灶。

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企業(yè)規(guī)章管理制度建立和健全

這是內(nèi)部問題，也是要重視，無規(guī)矩，不成方圓。公司規(guī)章管理制度，網(wǎng)上隨時可以找得到借鑒，比較容易被企業(yè)忽視的包括公司印章管理、合同事務(wù)管理和法律事務(wù)管理制度。

其實(shí)一個公司在其成長過程中遇到的問題不止這些，甚至創(chuàng)業(yè)者本身的婚姻、家庭、房產(chǎn)等一系列問題在創(chuàng)業(yè)過程中都會成為成功的阻礙，現(xiàn)實(shí)中也有很多高管因?yàn)榛橐龉偎径鴮?dǎo)致企業(yè)無法融資或推遲融資的案例。因此，我們真誠的建議創(chuàng)業(yè)公司中無論是企業(yè)和高管，都應(yīng)該擁有一個屬于自己的私人律師，通過法律手段來切實(shí)保護(hù)自己的個人權(quán)益。

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