勞動仲裁與民事訴訟程序銜接問題淺議 《勞動法》第七十九條和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五條均規(guī)定,勞動爭議必須以勞動仲裁為前置程序,也就是說:當事人只有先提起勞動仲裁,對勞動仲裁裁決不服時才可以提起民事訴訟。 因為勞動仲裁立法起步較晚,所以在與民事訴訟程序銜接方面尚有許多空白,造成在實務(wù)上存在一些難題,有待解決。 一、關(guān)于勞動仲裁程序的反訴問題。 《民事訴訟法》第一百二十六條規(guī)定:“原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求,可以合并審理”,但是《勞動爭議調(diào)解仲裁法》卻沒有這方面的規(guī)定,于是產(chǎn)生以下的問題:①在勞動仲裁程序中,被申請人能否提起反訴?第三人能否提起仲裁請求?如果能,反訴與本訴及第三人的仲裁請求是否應(yīng)當合并審理?②如果被申請人在勞動仲裁程序沒有提出反訴,那么在民事訴訟程序能否提起反訴?③勞動仲裁程序的反訴人、被反訴人如何稱呼? 我個人認為: 1、勞動仲裁程序的被申請人可以提起反訴,第三人可以提起仲裁請求,勞動仲裁程序的反訴與本訴及第三人的仲裁請求應(yīng)當合并審理。 勞動爭議雙方當事人及第三人都具有勞動仲裁的實體請求權(quán),那么他們就有權(quán)提起勞動仲裁申請,雖然《勞動爭議調(diào)解仲裁法》沒有反訴的規(guī)定,但是,基于各方當事人的勞動仲裁請求權(quán),又基于查清案件事實、全面合理地處理勞動糾紛及節(jié)約仲裁成本的考慮,應(yīng)當允許被申請人的反訴和第三人“提出與本案有關(guān)的仲裁請求”,并合并審理。當然對反訴及第三人的請求必須規(guī)定在一定的期限屆滿前提出,否則只能另行申請。 在實務(wù)中,大多數(shù)勞動仲裁委員會對被申請人的反訴與第三人的仲裁請求是接受的,這說明勞動仲裁程序法沒有規(guī)定反訴是一種立法上的滯后。 2、如果在勞動仲裁程序被申請人沒有提起反訴,那么在民事訴訟程序就不存在反訴。 不服勞動仲裁裁決,啟動民事訴訟程序分成以下兩種情況: 第一、被申請人不服勞動仲裁裁決提起民事訴訟,那么被申請人是原告,申請人是被告,此時被告提起反訴,意味著增加勞動仲裁時的請求,這違反了“勞動爭議必須經(jīng)過勞動仲裁前置程序”的規(guī)定; 第二、申請人不服勞動仲裁裁決提起民事訴訟,那么申請人是原告,被申請人是被告,原告的訴訟請求只能限定在勞動仲裁程序的請求范圍內(nèi),此時被告反訴,雖然符合民事訴訟法的規(guī)定,但是因為被告在勞動仲裁階段沒有提起反訴,那就意味著被告在民事訴訟階段的反訴請求,沒有經(jīng)過勞動仲裁前置程序。 3、只有在被申請人在勞動仲裁程序提起反訴,而申請人對勞動仲裁裁決不服,申請人作為原告提起民事訴訟的情況下,被申請人作為被告才可能提起反訴,而且其反訴的請求應(yīng)當限定在勞動仲裁程序反訴的請求范圍內(nèi)。 4、在勞動仲裁程序的反訴中各方當事人如何稱呼,不統(tǒng)一,容易引起混亂。 第一種稱呼:反訴人(本訴被申請人)、被反訴人(本訴申請人),此種稱呼是仿照民事訴訟法的稱呼。 第二種稱呼:反請求人(被申請人)、被反請求人(申請人)。此種稱呼是仿照民、商事仲裁的稱呼。 我個人認為,既然是仲裁程序,還是以第二種稱呼為妥。 二、關(guān)于勞動仲裁的規(guī)則問題。 民事訴訟法及最高人民法院的司法解釋對民事訴訟的規(guī)則作出比較詳盡的規(guī)定,但是《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定卻十分簡略,比如舉證期限問題、證據(jù)的種類及效力問題、送達問題、代理人的權(quán)限問題、庭審的規(guī)則問題-----,幾乎沒有提及。 我個人認為: 1、有關(guān)部門應(yīng)當盡快出臺《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的實施細則,該實施細則既要考慮勞動仲裁程序與民事訴訟程序的銜接問題,又要考慮勞動仲裁程序的特色問題。實施細則應(yīng)當以民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定為藍本,適當簡化,這樣基本上可以解決“銜接與顧及特色”兩方面的問題。 2、在實施細則尚未出臺之前,各地勞動仲裁委員會可以仿照民事訴訟的規(guī)則,對諸如舉證期限、證據(jù)種類及效力、送達、代理人權(quán)限、庭審規(guī)則等在仲裁實踐中試行。一方面為實施細則的出臺提供經(jīng)驗,也解決當前勞動仲裁無程序規(guī)則可循的問題。 三、關(guān)于勞動仲裁請求與裁決在民事訴訟中如何處理的問題。 在民事訴訟中,不服一審判決提起上訴,上訴人針對的是一審判決及一審原告的訴訟請求。其上訴請求:①撤銷一審判決;②駁回被上訴人在一審中的訴訟請求(或:支持上訴人在一審中的訴訟請求)。但是,在勞動爭議案件中,當事人不服勞動仲裁裁決,其起訴狀不能針對勞動仲裁裁決,所以沒有撤銷勞動仲裁裁決這項請求,而是僅僅把勞動仲裁作為前置程序(不是作為一個審級),重新提起訴訟請求。 1、各方當事人不服仲裁裁決,啟動民事訴訟時,如何提起訴訟請求? (1)當申請人不服勞動仲裁裁決時,申請人作為原告,其一審的訴訟請求是重申在勞動仲裁程序的請求,比如:①請求判令解除原、被告之間的勞動合同;②請求判令被告支付經(jīng)濟補償金××元。等等。 (2)當被申請人不服勞動仲裁裁決時,被申請人作為原告,其訴訟請求的表述就十分尷尬: 第一、除非《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的情形,申請人(而不是原告)可以向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決外,其余的情形,原告不能向一審法院提出撤銷仲裁裁決的請求; 第二、在勞動仲裁程序中,只有申請人(一審的被告)有仲裁請求,而被申請人沒有仲裁請求。當被申請人不服勞動仲裁裁決時,被申請人作為原告,其訴訟請求:駁回被告在勞動仲裁程序中對原告的××項請求(即使被告的這幾項請求,勞動仲裁委員會只是部分支持,也應(yīng)當請求全部駁回); (3)如果在仲裁程序,被申請人有反訴,且是被申請人不服仲裁裁決,那么被申請人作為一審的原告,其一審的訴訟請求,既包括駁回被告在仲裁程序的請求,也包括支持原告在仲裁程序的反請求。 2、一審法院對于仲裁裁決及各方當事人的訴訟請求如何處理? (1)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十七條的規(guī)定:“勞動爭議仲裁委員會作出仲裁裁決后,當事人對裁決中的部分事項不服,依法向人民法院起訴的,勞動爭議仲裁裁決不發(fā)生法律效力?!睋Q言之,一審法院無需作出撤銷仲裁第×項裁決的判決。這一點,一審法院均是照此辦理。 (2)但是,原告只是對仲裁裁決中的部分事項不服,提起訴訟時,一審判決能否超出原告起訴的范圍?對此,一審法官卻有不同的做法:部分法官認為,既然仲裁裁決不發(fā)生法律效力,那么一審就應(yīng)當對全案進行審理,并對被告在仲裁程序的請求全面作出判決,即一審判決可超出原告起訴的范圍。 例:陳××與××公司發(fā)生工傷待遇糾紛,陳××在勞動仲裁中提出兩項仲裁請求:①支付工傷醫(yī)療費;②支付6個月的停工留薪期工資。 勞動仲裁委員會裁決:①××公司支付陳××工傷醫(yī)療費××××元;②××公司支付陳××4個月的停工留薪期工資。 ××公司不服仲裁裁決,以用人單位已經(jīng)為陳××辦理工傷保險,工傷醫(yī)療費應(yīng)當由工傷保險機構(gòu)支付為由,提起民事訴訟,請求法院判決:駁回陳××在勞動仲裁中要求××公司支付工傷醫(yī)療費的請求。 陳××服從勞動仲裁裁決,沒有起訴。 一審法院認為,工傷醫(yī)療費應(yīng)當由工傷保險機構(gòu)支付,但同時又認為,支付工傷醫(yī)療費糾紛不屬于法院受理的范圍,遂制作裁定書:駁回××公司的起訴。另外,又制作判決書,判決××公司向陳××支付停工留薪期工資6個月。該判決雙方都沒有上訴,遂發(fā)生法律效力。 上述判決存在以下問題:第一、“判”是建立在“訴”的基礎(chǔ)之上,既然一審已經(jīng)裁定,駁回原告××公司的起訴,那么,后面的判決就失去了基礎(chǔ);第二、陳××沒有起訴,這意味著陳××服從仲裁裁決,一審多判2個月的停工留薪期工資,違反了“不告不理”的原則。 我認為:一審判決不應(yīng)超出原告起訴的范圍。 四、對于《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條、四十八條、四十九條的理解與適用的問題。 1、在《勞動爭議調(diào)解仲裁法》施行之前,所有的勞動爭議都是以勞動仲裁為前置程序,不服勞動仲裁裁決的,任何一方當事人均可在十五日內(nèi)向人民法院起訴。 2、在《勞動爭議調(diào)解仲裁法》施行之后,情況發(fā)生了以下的變化: (1)作為勞動者一方,不服勞動仲裁裁決,提起民事訴訟的權(quán)利及期限沒有變(《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條)。 (2)作為用人單位一方,對于“(一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金,不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議;(二)因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議?!钡闹俨貌脹Q,為終局裁決,即用人單位不服,不能通過提起民事訴訟解決(《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條)。 (3)用人單位有證據(jù)證明仲裁裁決存在《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的六種情形的,才可以在三十日內(nèi)向中級人民法院申請撤銷裁決。 我認為,《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的這一變化,體現(xiàn)了:第一、仲裁“一裁終局”的原則;第二、保證弱勢群體的救濟渠道暢通無阻;第三、對于違法仲裁的法律救濟。 附《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條、四十八條、四十九條: 第四十七條 下列勞動爭議,除本法另有規(guī)定的外,仲裁裁決為終局裁決,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力: (一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金,不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議; (二)因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。 第四十八條 勞動者對本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 第四十九條 用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一,可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決: (一)適用法律、法規(guī)確有錯誤的; (二)勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的; (三)違反法定程序的; (四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的; (五)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的; (六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。 人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當裁定撤銷。 仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的,當事人可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件訴訟當事人問題的批復(fù)》(法〈經(jīng)〉復(fù)[1988]50號)規(guī)定,“勞動爭議當事人不服勞動爭議仲裁委員會的仲裁裁決,向人民法院起訴,爭議的雙方仍然是企業(yè)與職工。雙方當事人在適用法律上和訴訟地位上是平等的。此類案件不是行政案件。人民法院在審理時,應(yīng)以爭議的雙方為訴訟當事人,不應(yīng)把勞動爭議仲裁委員會列為被告或第三人”。 1998年6月8日,最高人民法院《關(guān)于勞動仲裁委員會逾期不作出仲裁裁決或者作出不予受理通知的勞動爭議案件人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)》(法釋〔1998〕24號)進一步規(guī)定:“根據(jù)《勞動法》第七十九條規(guī)定的精神,勞動爭議案件經(jīng)勞動爭議仲裁委員會仲裁是提起訴訟的必經(jīng)程序。勞動爭議仲裁委員會逾期不作出仲裁裁決或者作出不予受理的決定,當事人不服向人民法院提起行政訴訟的,人民法院不予受理;當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的勞動爭議仲裁裁決,可以向人民法院提起民事訴訟”。因此,當事人對勞動爭議仲裁委員會作出的不予受理決定不服,可以向人民法院提起訴訟,但不能將勞動爭議仲裁委員會列為被告。《勞動法》第81條的規(guī)定:勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、同級工會代表、用人單位方面的代表組成。仲裁委員會是依法成立的處理勞動爭議的機構(gòu),而不是經(jīng)批準設(shè)立的行政機關(guān)。根據(jù)仲裁委的這一組織性質(zhì),仲裁委不屬于我國《行政訴訟法》規(guī)定的被訴主體范圍。 勞動爭議仲裁委員會是根據(jù)勞動法處理勞動爭議的前置處理的準司法機關(guān),不是行政機關(guān)。 所以,行政訴訟說不上。 《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》, 第二條 勞動爭議仲裁委員會以當事人申請仲裁的事項不屬于勞動爭議為由,作出不予受理的書面裁決、決定或者通知,當事人不服,依法向人民法院起訴的,人民法院應(yīng)當分別情況予以處理: ?。ㄒ唬儆?b>勞動爭議案件的,應(yīng)當受理; ?。ǘ╇m不屬于勞動爭議案件,但屬于人民法院主管的其他案件,應(yīng)當依法受理。 第三條 勞動爭議仲裁委員會根據(jù)《勞動法》第八十二條之規(guī)定,以當事人的仲裁申請超過六十日期限為由,作出不予受理的書面裁決、決定或者通知,當事人不服,依法向人民法院起訴的,人民法院應(yīng)當受理;對確已超過仲裁申請期限,又無不可抗力或者其他正當理由的,依法駁回其訴訟請求。 第四條 勞動爭議仲裁委員會以申請仲裁的主體不適格為由,作出不予受理的書面裁決、決定或者通知,當事人不服,依法向人民法院起訴的,經(jīng)審查,確屬主體不適格的,裁定不予受理或者駁回起訴。 第五條 勞動爭議仲裁委員會為糾正原仲裁裁決錯誤重新作出裁決,當事人不服,依法向人民法院起訴的,人民法院應(yīng)當受理。 首先,要想通過訴訟救濟權(quán)利,不僅但是人要有訴權(quán),還要符合法院受理案件的條件 法院對勞動仲裁不服的受案范圍 1、仲裁當事人有起訴權(quán) 根據(jù)《勞動法》第八十三條:“勞動爭議當事人對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。一方當事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行仲裁裁決的,另一方當事人可以申請人民法院強制執(zhí)行。”當事人又起訴權(quán),是程序上的權(quán)利,即可以起訴。 2、法院受理條件 當事人有訴權(quán),但是法院是否受理還要看是否符合法定的起訴條件,即符合《民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的起訴必須符合的條件: (1)訴訟法規(guī)定的基本條件 (一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織; (二)有明確的被告; (三)有具體的訴訟請求和事實、理由; (四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 (2)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》對法院的受理的規(guī)定。 第一條 勞動者與用人單位之間發(fā)生的下列糾紛,屬于《勞動法》第二條規(guī)的勞動爭議,當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的裁決,依法向人民法院起訴的,人民法院應(yīng)當受理: (一)勞動者與用人單位在履行勞動合同過程中發(fā)生的糾紛; (二)勞動者與用人單位之間沒有訂立書面勞動合同,但已形成勞動關(guān)系后發(fā)生的糾紛; ?。ㄈ﹦趧诱咄诵莺螅c尚未參加社會保險統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費、工傷保險待遇和其他社會保險費而發(fā)生的糾紛。 第二條 勞動爭議仲裁委員會以當事人申請仲裁的事項不屬于勞動爭議為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知,當事人不服,依法向人民法院起訴的,人民法院應(yīng)當分別情況予以處理: ?。ㄒ唬儆趧趧訝幾h案件的,應(yīng)當受理; ?。ǘ╇m不屬于勞動爭議案件,但屬于人民法院主管的其他案件,應(yīng)當依法受理。 司法解釋與訴訟法在法院適用具有同等的效力,只有同時具備上訴條件,該不服勞動仲裁的起訴才會被受理。 其次,法院不予受理時的救濟。 在收到勞動仲裁裁決書15日內(nèi),仲裁裁決尚未效力,當事人不服,提起訴訟后,仲裁裁決效力處于待定狀態(tài),不能執(zhí)行。 對不服勞動仲裁起訴后,法院不予受理的,仲裁裁決書恢復(fù)執(zhí)行。 舉證責(zé)任、舉證范圍、舉證內(nèi)容 一)一般舉證范圍 1、勞動仲裁委員會的裁決書及送達日期 ; 2、勞動關(guān)系的證明;如雙方所簽訂的勞動合同,聘用、雇傭關(guān)系的證明,未簽訂勞動合同的應(yīng)提供工作起止日期及相關(guān)證明或者當事人其他協(xié)議等證明材料。 3、當事人是公民的應(yīng)提供居民身份證明;是法人或者其他組織的,應(yīng)提供營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明或者負責(zé)人身份證明。 (二)因涉及企業(yè)開除、除名、辭退職工而引起的勞動爭議的舉證范圍: 1、企業(yè)開除、除名、辭退職工的決定通知等; 2、按企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度處罰的,提供相應(yīng)的規(guī)章制度。 3、職工違章違法的有關(guān)證據(jù)材料等; 4、職工的工資、獎金收入情況等; 5、涉及培訓(xùn)費的,用工單位必須提供支付培訓(xùn)費的具體依據(jù)及必須服務(wù)期限等。 (三)追索勞動報酬的舉證內(nèi)容 提供勞動起止日期,所欠勞動報酬的具體數(shù)額等有關(guān)證據(jù)。 (四)勞動保險、勞動保護引起的勞動爭議的舉證范國: 1、企業(yè)交納養(yǎng)老保險金、住房公積金的有關(guān)證據(jù)等; 2、職工的工資獎金情況; 3、職工傷勢鑒定及醫(yī)療費單據(jù)等。 對行政確認的具體行政行為提起行政訴訟 工傷認定是勞動行政部門依據(jù)法律的授權(quán)對職工因事故傷害(或者患職業(yè)?。┦欠駥儆诠蛘咭曂o予定性的行政確認行為,是一種具體行政行為。具體行政行為一經(jīng)做出,不論其實質(zhì)上是否合法、得當,都具有被推定為合法、有效的法律效力,未經(jīng)法定程序變更或撤銷前,公民和組織不得否認行政行為的效力;同時,在行政訴訟(包括行政復(fù)議)期間,沒有法律特別規(guī)定,原則上不停止執(zhí)行。對此,我國《行政訴訟法》第56條有明確規(guī)定,即“訴訟期間,不停止行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的,裁定停止執(zhí)行:(一) 被告認為需要停止執(zhí)行的;(二) 原告或者利害關(guān)系人申請停止執(zhí)行,人民法院認為該行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失,并且停止執(zhí)行不損害國家利益、社會公共利益的;(三) 人民法院認為該行政行為的執(zhí)行會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的;(四) 法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的?!币簿褪钦f,勞動行政部門作出的工傷認定在未出現(xiàn)行政訴訟法第56條規(guī)定的情形時,工傷認定的依然有效,不因訴訟而停止執(zhí)行。 另外,我國勞動爭議調(diào)解仲裁法等未直接規(guī)定在仲裁審理期間一方不服工傷認定而提起行政訴訟時是否中止審理,根據(jù)工傷認定行為的性質(zhì),此時可以適用上述行政訴訟法的規(guī)定。對于該類問題,北京市勞動保障局《關(guān)于行政復(fù)議或行政訴訟期間勞動爭議案件是否中止審理問題的復(fù)函》中規(guī)定的就較為明確,其中第一條:“根據(jù)我國行政法律規(guī)定,行政機關(guān)或法律授權(quán)的組織所作的具體行政行為,一經(jīng)作出即發(fā)生效力,行政復(fù)議或行政訴訟期間具體行政行為不停止執(zhí)行。因此,當事人在勞動爭議案件處理過程中,對涉及到案件審理結(jié)果的工傷認定、退休審批決定等具體行政行為不服,雖已依法提起行政復(fù)議或行政訴訟,但不具有《行政復(fù)議法》第二十一條或《行政訴訟法》第四十四條規(guī)定的停止執(zhí)行情形的,不屬于《北京市勞動爭議仲裁辦案規(guī)范》(試行)第六十三條第(四)項規(guī)定的中止審理情形,當事人向勞動仲裁委員會提出中止案件審理請求的,勞動仲裁委員會對該請求不予支持,并可以書面方式告知當事人?!?/b> 用人單位提出中止審理的理由若不符合《行政訴訟法》第56條規(guī)定的,當然也就具備勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則中規(guī)定的中止審理的條件。因此,仲裁委不應(yīng)當中止該案的審理。 《勞動爭議調(diào)解仲裁法》 第四十七條 下列勞動爭議,除本法另有規(guī)定的外,仲裁裁決為終局裁決,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力: (一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金,不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議; (二)因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。 47條所述裁決是終局裁決,直接生效,法院是不會受理的。 工人違規(guī)操作存在過錯,要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,可以以此為新的理由起訴,要求其承擔(dān)部分責(zé)任。 |
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