有關(guān)工傷事故處理案例、解釋

目錄

1.建筑工程施工中臨時(shí)務(wù)工人員發(fā)生工傷的法律適用

2.單位是否要繼續(xù)為工傷定殘職工繳納社保？

3.工傷私了協(xié)議的法律效力

4.員工違規(guī)操作，能否屬于工傷？違規(guī)損失如何處理？

5.員工自行鑒定傷殘能否作為認(rèn)定工傷的證據(jù)？

6.員工乘坐公交車輛上班，途中因故跌倒受傷能否認(rèn)定為工傷？

7.農(nóng)民工上班途中被撞身亡，企業(yè)稱非工傷拒賠償

8.上班途中被電動(dòng)車撞傷能否認(rèn)定為工傷？

9.工傷案件中請求權(quán)競合下的問題處理

10.意外傷害情形下，何種情形才能被認(rèn)定為工傷？

11.因病死亡情形下，何種情況才會(huì)被認(rèn)定為工傷？

12.實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)期間受傷是否為工傷？

13.企業(yè)參加了工傷保險(xiǎn)，員工工傷后是否就不再承擔(dān)工傷保險(xiǎn)待遇？

14.企業(yè)破產(chǎn)的，怎么支付工傷保險(xiǎn)費(fèi)用？

15.1-4級(jí)工傷傷殘員工還享受福利待遇嗎？

16.公司應(yīng)否與工傷1-4級(jí)傷殘員工簽訂勞動(dòng)合同

那么，上述情況下，臨時(shí)務(wù)工人員受傷的，建筑工程的發(fā)包方要承擔(dān)責(zé)任嗎？包工負(fù)責(zé)人是否也需要承擔(dān)責(zé)任呢？

根據(jù)勞辦發(fā)[1994]109號(hào)文：“用人單位非法使用臨時(shí)工期間，造成臨時(shí)工工傷的，應(yīng)由用人單位承擔(dān)臨時(shí)工工傷待遇。包工負(fù)責(zé)人非法使用臨時(shí)工發(fā)生工傷事故的，應(yīng)承擔(dān)臨時(shí)工的工傷待遇；包工負(fù)責(zé)人確實(shí)無力承擔(dān)的，由發(fā)包方承擔(dān)”。

因此，上述情況發(fā)生工傷事故可能產(chǎn)生三種解決方式，（1）由建筑工程公司承擔(dān)賠償責(zé)任；（2）由包工負(fù)責(zé)人承擔(dān)賠償責(zé)任；（3）由建筑工程公司和包工負(fù)責(zé)人對受工傷者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。具體采何種，可依案件不同情況，分別處理。其賠償標(biāo)準(zhǔn)與勞動(dòng)爭議一樣，適用《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理。

在此，中國人力資源網(wǎng)勞動(dòng)法專業(yè)律師提醒建筑工程用人單位注意：非法轉(zhuǎn)包、無效承包情況下，不要認(rèn)為包工頭才承擔(dān)臨時(shí)務(wù)工人員的工傷責(zé)任，發(fā)包方也同樣具有同等責(zé)任。因此，應(yīng)適當(dāng)加強(qiáng)包公負(fù)責(zé)人管理下的臨時(shí)雇用人員的管理，加強(qiáng)對臨時(shí)務(wù)工人員的勞動(dòng)安全保護(hù)。

2.單位是否要繼續(xù)為工傷定殘職工繳納社保？

已經(jīng)被鑒定為工傷，并定期領(lǐng)取傷殘津貼的員工，用人單位還要繼續(xù)為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用嗎？如果要繳納，要繳納哪幾項(xiàng)呢？

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的相關(guān)規(guī)定，用人單位仍需為傷殘職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，但根據(jù)工傷職工傷殘程度不同，繳納項(xiàng)目會(huì)有區(qū)別，具體包含以下幾種情況：一是職工因工致殘被鑒定為一級(jí)至四級(jí)傷殘的，由用人單位和職工個(gè)人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。二是用人單位職工因工致殘被鑒定為五級(jí)、六級(jí)傷殘的，保留與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作的，按照傷殘職工工作的實(shí)際工資繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。難以安排工作的，由用人單位按照發(fā)給傷殘職工的傷殘津貼為標(biāo)準(zhǔn)為為其繳納應(yīng)繳納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。當(dāng)傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)繳納。三是七至十級(jí)職工，因?yàn)槟軌蛱峁﹦趧?dòng)，用人單位當(dāng)然應(yīng)按照員工工作工資為標(biāo)準(zhǔn)為員工繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。

3.工傷私了協(xié)議的法律效力

勞動(dòng)者發(fā)生工傷以后，用人單位私下與勞動(dòng)者就工傷賠償達(dá)成協(xié)議的情況越來越多。那么這種工傷私了的協(xié)議(以下簡稱協(xié)議) 究竟法律效力如何呢？一種觀點(diǎn)認(rèn)為協(xié)議無效，理由是工傷認(rèn)定、賠償是國家強(qiáng)制執(zhí)行的范圍，必須通過勞動(dòng)保障部門來處理，協(xié)議破壞了國家關(guān)于傷亡事故報(bào)告和處理制度，應(yīng)屬于無效；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為協(xié)議有效，理由是勞動(dòng)法和企業(yè)勞動(dòng)爭議處理?xiàng)l例等法律，賦予用人單位與勞動(dòng)者自行和解的權(quán)利，如果賠償額合理合法，協(xié)議應(yīng)屬有效。嚴(yán)格講這兩種觀點(diǎn)都有道理，但都不全面，筆者認(rèn)為認(rèn)定有效或無效，要具體問題具體分析。情況大致有三種：

一、工傷發(fā)生后，如果用人單位既未向主管部門上報(bào)，又未向勞動(dòng)保障部門申請認(rèn)定工傷，在這種情況下的協(xié)議是無效的。因?yàn)樵撔袨閷匐[瞞不報(bào)，逃脫了勞動(dòng)監(jiān)管部門的監(jiān)管，最終破壞了國家的勞動(dòng)安全制度，也損害了勞動(dòng)者的健康權(quán)利，違反了法律強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，依據(jù)《合同法》第52條第（五）款規(guī)定，該協(xié)議自始無效。

《勞動(dòng)法》第57條規(guī)定：國家建立傷亡事故和處理制度，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府勞動(dòng)行政部門、有關(guān)部門和用人單位應(yīng)當(dāng)依法對勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中發(fā)生的傷亡事故和勞動(dòng)者的職業(yè)病狀況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)、報(bào)告和處理。該法條規(guī)定用人單位對待工傷的行為標(biāo)準(zhǔn)是“應(yīng)當(dāng)……進(jìn)行統(tǒng)計(jì)、報(bào)告和處理”是強(qiáng)制性的。

《安全生產(chǎn)法》第70條規(guī)定：單位負(fù)責(zé)人接到事故報(bào)告后應(yīng)當(dāng)迅速采取有效措施組織搶救……并按照國家有關(guān)規(guī)定立即如實(shí)報(bào)告當(dāng)?shù)刎?fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的部門，不得隱瞞不報(bào)、謊報(bào)或拖延不報(bào)，不得故意破壞事故現(xiàn)場，毀壞有關(guān)證據(jù)。該法條規(guī)范用人單位的強(qiáng)制性和禁止性行為是“單位負(fù)責(zé)人……立即如實(shí)報(bào)告……，不得隱瞞不報(bào)，謊報(bào)或者拖延不報(bào)……”。

《企業(yè)職工傷亡事故報(bào)告和處理規(guī)定》第6條規(guī)定：企業(yè)負(fù)責(zé)人接到重傷、死亡輕傷等事故報(bào)告，應(yīng)當(dāng)報(bào)告企業(yè)主管部門和企業(yè)所在地勞動(dòng)部門、公安部門、人民檢察院、工會(huì)。該法條規(guī)定用人單位對待工傷的行為標(biāo)準(zhǔn)是“……應(yīng)當(dāng)立即報(bào)告企業(yè)主管部門及所在地勞動(dòng)部門……”同樣是強(qiáng)制性的。

《工傷認(rèn)定辦法》第17條規(guī)定：職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。該法條同樣規(guī)范用人單位行為標(biāo)準(zhǔn)是“應(yīng)當(dāng)……提出工傷認(rèn)定申請”屬強(qiáng)制性規(guī)定。

二、工傷發(fā)生后，如果用人單位及時(shí)向行政主管部門上報(bào)，并啟動(dòng)工傷認(rèn)定程序。這種情況下的私了協(xié)議是有效的，因?yàn)閯趧?dòng)法賦予用人單位與勞動(dòng)者自行和解的權(quán)利，這種權(quán)利的行使是在遵守國家安全勞動(dòng)制度的前提下完成的。

《勞動(dòng)法》第77條規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)事故，當(dāng)事人可以依法申請調(diào)解、仲裁，也可以協(xié)商解決。《企業(yè)勞動(dòng)事故處理?xiàng)l例》第52條規(guī)定：企業(yè)與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭議，按照處理勞動(dòng)爭議的有關(guān)規(guī)定處理。從以上規(guī)定可以看出，法律是允許用人單位和勞動(dòng)者對勞動(dòng)糾紛（自然包括工傷糾紛）協(xié)商調(diào)解的；法律之所以允許協(xié)商調(diào)解是因?yàn)檫@種協(xié)商既體現(xiàn)了雙方當(dāng)事人的意思自治原則，又節(jié)省了大量的仲裁或訴訟的成本，節(jié)約了社會(huì)資源，對社會(huì)的進(jìn)步發(fā)展是有利的；同時(shí)《民法通則》第55條規(guī)定：民事法律行為應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，（二）意思表達(dá)真實(shí)，（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益。因此說，只要雙方具有完全民事行為能力，協(xié)議的內(nèi)容又是真實(shí)的，在用人單位上報(bào)主管部門的前提下，工傷私了協(xié)議是合法有效的。

三、工傷發(fā)生后，如果用人單位及時(shí)向行政主管部門上報(bào)，并啟動(dòng)工傷認(rèn)定程序，這種情況下達(dá)成的賠償協(xié)議，如果賠償金額低于法定工傷待遇標(biāo)準(zhǔn)的，此協(xié)議是可以申請變更或撤銷的；申請變更或撤銷前協(xié)議是有效的。   

如：勞動(dòng)者發(fā)生工傷后，法定工傷待遇應(yīng)是15萬元，協(xié)議賠償金額是10萬元，那么勞動(dòng)者可以申請法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷，追要應(yīng)該得到而沒有得到的另外5萬元。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》的54條規(guī)定：下列合同當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更撤銷的有，（一）因重大誤解訂立的，（二）在訂立合同的顯示公平的；同時(shí)最高人民法院司法解釋《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的解釋》第22條規(guī)定：對于追索勞動(dòng)報(bào)酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)及工傷保險(xiǎn)待遇、經(jīng)濟(jì)賠償金及其他相關(guān)費(fèi)用等案件，給付數(shù)額不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ河枰宰兏?

由此可見，同樣一份工傷私了協(xié)議，可能出現(xiàn)有效、無效、可變更或撤銷三種情況，不能一概而論定性為有效或無效。

4.員工違規(guī)操作，能否屬于工傷？違規(guī)損失如何處理？

按照國際慣例，我國在落實(shí)工傷認(rèn)定、工傷保險(xiǎn)待遇的過程中，實(shí)行的是工傷者“無過錯(cuò)責(zé)任”原則，即受傷者在享受工傷保險(xiǎn)待遇時(shí)，不以受傷者是否違反了操作規(guī)程等原因而受到影響。因此，如果企業(yè)以受傷者違反了單位的規(guī)章制度、違反了操作規(guī)程等相要挾，拒絕給受傷者支付各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇，使工傷職工的基本權(quán)益受到損害，這是錯(cuò)誤的。

作為HR，對此應(yīng)有清晰的認(rèn)識(shí)。同時(shí)，HR還應(yīng)知道，即便員工發(fā)生了工傷，但若同時(shí)因其違規(guī)作業(yè)而給公司告成重大損害，那么，公司仍有權(quán)利追究其賠償責(zé)任。

5.員工自行鑒定傷殘能否作為認(rèn)定工傷的證據(jù)？

范某兩年前因工負(fù)傷， 因用人單位不上報(bào)工傷事故， 于是范某自行進(jìn)行了工傷申報(bào)并提了相關(guān)材料，這些材料能夠證明他是在單位的工作時(shí)間內(nèi)、工作崗位上因工受傷致殘。同時(shí)， 他在勞動(dòng)部門指定的縣醫(yī)院對其傷殘進(jìn)行了醫(yī)療技術(shù)鑒定， 鑒定為傷殘六級(jí)。對此結(jié)論，縣勞動(dòng)鑒定委員會(huì)認(rèn)可并簽發(fā)了工傷確認(rèn)表和傷殘等級(jí)審批表，加蓋縣勞動(dòng)鑒定委員會(huì)公章確認(rèn)。于是， 范某拿著自己自行申報(bào)的傷殘鑒定書， 要求用人單位以工傷來賠償自己的損失， 但對此鑒定結(jié)果， 單位卻不承認(rèn)， 認(rèn)為職工進(jìn)行傷殘鑒定應(yīng)由單位報(bào)送，單位如果不報(bào)送， 職工自行申報(bào)的結(jié)論單位不承認(rèn)。那么范某自行申報(bào)的傷殘鑒定書是否可以作為證據(jù)證明自己工傷的存在？

《工傷保險(xiǎn)條例》第二十一條規(guī)定， 職工發(fā)生工傷， 經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動(dòng)能力的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定。

本案中范某自行申報(bào)的傷殘鑒定書可以作為證據(jù)證明自己的工傷存在。勞動(dòng)者在履行職務(wù)期間所負(fù)的傷，應(yīng)以工傷對待， 受到《勞動(dòng)法》的保護(hù)。但是由此而發(fā)生糾紛， 特別是用人單位不承認(rèn)工傷的存在時(shí)， 根據(jù)《民事訴訟法》第 ６４ 條第 １ 款規(guī)定， 當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。勞動(dòng)者就有義務(wù)舉證證明工傷的存在。

勞動(dòng)能力鑒定是勞動(dòng)鑒定委員會(huì)的職責(zé)范圍。勞動(dòng)鑒定委員會(huì)作出的傷殘等級(jí)鑒定結(jié)果是用人單位、勞動(dòng)者以及工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)處理工傷待遇的法定依據(jù)。而關(guān)于勞動(dòng)能力鑒定應(yīng)當(dāng)由誰向勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)提出的問題，一般認(rèn)為， 在用人單位沒有參加工傷保險(xiǎn)的情況下， 考慮到工傷責(zé)任都是由用人單位來承擔(dān)， 而個(gè)別用人單位又不主動(dòng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的問題， 無論有沒有用人單位的申報(bào)蓋章，勞動(dòng)鑒定委員會(huì)都可以根據(jù)職責(zé)作出鑒定。

所以， 在本案中， 由于范某所在的單位不為其上報(bào)工傷事故，從而使得范某的工傷不能得到鑒定， 而范某要證明自己的工傷的存在， 只有通過自己申報(bào)的方式來完成自己提供證據(jù)的義務(wù)。而且， 范某申請所作的工傷鑒定也是符合法律規(guī)定的，其工傷鑒定書也是由法定的機(jī)構(gòu)作出的， 應(yīng)具有證明的效力。

所以， 范某可以使用自己自行申報(bào)的傷殘鑒定書來證明自己工傷的存在。當(dāng)然，如果單位對鑒定的結(jié)果不服， 可以申請復(fù)查或申請重新鑒定， 而不是對鑒定的法律效力進(jìn)行質(zhì)疑， 認(rèn)為勞動(dòng)者自行申報(bào)的工傷鑒定書沒有法律效力。

6.員工乘坐公交車輛上班，途中因故跌倒受傷能否認(rèn)定為工傷？

實(shí)踐中，員工乘坐公交車上班，在上班途中因司機(jī)緊急停車等原因，而導(dǎo)致員工跌倒受傷的情況，在有的用人單位也時(shí)有發(fā)生。那么，在這種情況下，員工能認(rèn)定為工傷嗎？

《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第六款規(guī)定，上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的應(yīng)認(rèn)定為工傷。那么，何謂“機(jī)動(dòng)車事故”呢？

根據(jù)《道路交通安全法》規(guī)定，“交通事故”是指車輛在道路上因過錯(cuò)或者意外造成的人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)損失事件；“車輛”是指機(jī)動(dòng)車和非機(jī)動(dòng)車，因此按照該規(guī)定可以看出：

（1）交通事故分為機(jī)動(dòng)車事故和非機(jī)動(dòng)車事故，交通事故不一定就是機(jī)動(dòng)車事故；“交通事故”是一個(gè)法律概念，“機(jī)動(dòng)車事故”是一個(gè)事實(shí)概念。

（2）交通事故一定是發(fā)生在道路上，而 “上下班途中”所指的 “途中”遠(yuǎn)比“道路”的概念更為廣泛，“非交通事故”不等于一定不是機(jī)動(dòng)車事故。根據(jù)原勞社部函〔2004〕256號(hào)《關(guān)于實(shí)施 〈工傷保險(xiǎn)條例〉若干問題的意見》的解釋：“受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的”既可以是職工駕駛或乘坐的機(jī)動(dòng)車發(fā)生事故造成的，也可以是職工因其他機(jī)動(dòng)車事故造成的。

由此，可以看出，員工由于在公交車輛上站立不穩(wěn)摔倒受傷，但公交車當(dāng)時(shí)是正常行駛并沒有發(fā)生任何意外事故，因此職工受傷不屬于工傷，只能屬于意外事故。

從上述分析也可以看出，在勞動(dòng)保障部門工傷認(rèn)定中，它不只是將《交通事故認(rèn)定書》等同于認(rèn)定機(jī)動(dòng)車事故的唯一證明材料；對不能提供 《交通事故認(rèn)定書》的工傷認(rèn)定申請，要進(jìn)行實(shí)事求是的調(diào)查取證，而不能隨意將職工排除在工傷之外。

7.農(nóng)民工上班途中被撞身亡，企業(yè)稱非工傷拒賠償

滄縣64歲的農(nóng)民工孟慶法在上班途中被撞身亡。孟慶法工作的企業(yè)認(rèn)為，孟早已超過了法定退休年齡，其死亡與工作無關(guān)，拒絕賠償。而孟家人則認(rèn)為，孟是在準(zhǔn)備工作途中死亡，應(yīng)屬工傷。老漢至今未能安葬。“上班途中被撞算不算工傷”正是醞釀修訂的《工傷保險(xiǎn)條例》中頗受爭議的焦點(diǎn)之一，農(nóng)民工孟慶法的死，再次將這一問題推上了輿論當(dāng)口。

上班途中被撞身亡

據(jù)孟凡恒介紹，父親孟慶法在鄰村的一家私營鑄造廠干零活已有一年時(shí)間，雙方無書面勞動(dòng)合同。12月3日7時(shí)30分左右，孟慶法騎電動(dòng)自行車到工廠上班，行至一個(gè)路口時(shí)與一輛轎車相撞，致使孟慶法死亡。交通事故鑒定書認(rèn)定，機(jī)動(dòng)車的責(zé)任占7成，負(fù)主要責(zé)任。孟慶法的責(zé)任占3成，負(fù)次要責(zé)任。

企業(yè)認(rèn)為，孟的死并非發(fā)生在工作場所或工作時(shí)間，與工作無關(guān)，而且孟已經(jīng)64歲，超過了法定退休年齡，因此不予賠償。雙方僵持不下，致孟慶法至今未能安葬。

上班途中車禍應(yīng)算工傷

“上班途中遭遇車禍算不算工傷？”滄州市人力資源和社會(huì)保障局工傷保險(xiǎn)科的劉寶成科長很肯定地說，“應(yīng)該算工傷”。根據(jù)現(xiàn)行的《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，“在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的，視同工傷?！眲⒖崎L認(rèn)為，農(nóng)民工并非城鎮(zhèn)退休人員，沒有基本工資保障，因此農(nóng)民工的工傷認(rèn)定，應(yīng)該不受退休年齡的限制，即便老漢已經(jīng)超過了60歲，與企業(yè)存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，仍可認(rèn)定為工傷。企業(yè)應(yīng)該支付工傷賠償，如喪葬費(fèi)、勞動(dòng)者工資等。

工傷認(rèn)定即將調(diào)整

河北浮陽律師事務(wù)所的皮德智律師介紹說，上下班途中遭遇機(jī)動(dòng)車傷害，本質(zhì)上屬于第三人責(zé)任，受害人享有交通賠償，而到底企業(yè)應(yīng)不應(yīng)該支付工傷賠償，是目前正在醞釀修訂的《工傷保險(xiǎn)條例》中爭議最大的一項(xiàng)。在2010年6月出臺(tái)的意見稿中，曾刪除該項(xiàng)，隨即引爆強(qiáng)烈的社會(huì)反響。

就在孟案懸而未決時(shí)，12月8日，國務(wù)院總理溫家寶主持召開國務(wù)院常務(wù)會(huì)議，決定對《工傷保險(xiǎn)條例》作出修改。草案規(guī)定：除現(xiàn)行規(guī)定的機(jī)動(dòng)車事故以外，職工在上下班途中受到非本人主要責(zé)任的非機(jī)動(dòng)車交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

皮律師說，這表明國務(wù)院并未采納“刪除條款”這一意見。但修改法到底何時(shí)正式頒布實(shí)施尚不可知，孟案應(yīng)按現(xiàn)行《工傷保險(xiǎn)條例》執(zhí)行。孟家人應(yīng)該盡快申請勞動(dòng)仲裁。

8. 上班途中被電動(dòng)車撞傷能否認(rèn)定為工傷？

實(shí)踐中，因?yàn)殡妱?dòng)車引發(fā)的交通事故已不再少數(shù)，那么，某用人單位員工秦某在上班途中被電動(dòng)車撞到，造成右手骨折，能否被認(rèn)定為工傷？

《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條規(guī)定，職工在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

因此，電動(dòng)車是否算作機(jī)動(dòng)車，就成了上述案件認(rèn)定的關(guān)鍵。根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》第一百一十九條之規(guī)定，“機(jī)動(dòng)車”，是指以動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運(yùn)送物品以及進(jìn)行工程專項(xiàng)作業(yè)的輪式車輛。

而 “非機(jī)動(dòng)車”，是指以人力或者畜力驅(qū)動(dòng)，上道路行駛的交通工具，以及雖有動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)但設(shè)計(jì)最高時(shí)速、空車質(zhì)量、外形尺寸符合有關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)的殘疾人機(jī)動(dòng)輪椅車、電動(dòng)自行車等交通工具。

因此，在上述案例中，秦某是被非機(jī)動(dòng)車撞傷上，不能向單位要求對其進(jìn)行工傷認(rèn)定。

9.工傷案件中請求權(quán)競合下的問題處理

工傷案件中請求權(quán)競合，可以通俗的理解為工傷保險(xiǎn)賠償與民事賠償能否重復(fù)享有。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第12條對工傷保險(xiǎn)和人身損害賠償?shù)年P(guān)系規(guī)定如下：依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者，因工傷事故遭受人身損害，勞動(dòng)者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。2002年頒布實(shí)施的《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第五十二條規(guī)定：職業(yè)病病人除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償要求。同年頒布的《安全生產(chǎn)法》第四十八條也規(guī)定：因生產(chǎn)安全受到損失的從業(yè)人員，除依法享有工傷保險(xiǎn)外，依照民事法律尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向本單位提出賠償要求。

從上述規(guī)定來看，工傷案件中請求權(quán)競合實(shí)際上包括了兩種情形：一種是因用人單位實(shí)施的侵權(quán)行為導(dǎo)致勞動(dòng)者人身損害同時(shí)又構(gòu)成工傷的，另一種是因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身損害同時(shí)又構(gòu)成工傷的。我們認(rèn)為，對于前者勞動(dòng)者不能針對用人單位提起侵權(quán)之訴，對于后者勞動(dòng)者可向第三人請求人身損害賠償。

用人單位實(shí)施的侵權(quán)行為導(dǎo)致勞動(dòng)者人身損害同時(shí)構(gòu)成工傷的，勞動(dòng)者不能針對用人單位提起侵權(quán)之訴，其理由如下：用人單位通過繳納保險(xiǎn)費(fèi)的方式承擔(dān)責(zé)任，對用人單位和勞動(dòng)者雙方都有利。因此，發(fā)生工傷事故，屬于用人單位責(zé)任的，工傷職工應(yīng)當(dāng)按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇，不能再通過民事訴訟獲得雙重賠償；如果國家公職人員在執(zhí)行公務(wù)過程中因所在單位的過錯(cuò)致死，則應(yīng)按照公務(wù)員法及有關(guān)公務(wù)員因公傷亡的政策給與撫恤與優(yōu)待，不應(yīng)再由所在單位承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任。

如果勞動(dòng)者遭受工傷，是由于用人單位以外的第三人的侵權(quán)行為造成，第三人不能免除民事賠償責(zé)任，勞動(dòng)者可以同時(shí)主張兩種權(quán)利。例如職工因工出差遭遇交通事故，工傷職工雖依法享受工傷保險(xiǎn)待遇，但對交通肇事負(fù)有責(zé)任的第三人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。其理由如下：

第一、我國法律承認(rèn)第三人侵權(quán)與工傷事故能夠競合，但法律并沒有規(guī)定當(dāng)事人只能選擇其中一種救濟(jì)方式。根據(jù)《工傷條例》的規(guī)定，職工在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的或者因工外出期間，由于工作原因受到傷害的或者在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。在這幾種情形下發(fā)生的工傷，大多數(shù)是由第三人侵權(quán)引起的。因此，即使工傷是由第三人引起的也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。但是《工傷條例》以及其他法律法規(guī)并沒有規(guī)定當(dāng)事人只能選擇其中一種救濟(jì)方式。所以，工傷職工當(dāng)然有權(quán)同時(shí)選擇兩種救濟(jì)方式，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

第二、第三人侵權(quán)造成他人身體傷害的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這是侵權(quán)人的民事責(zé)任，同時(shí)也是受害人的民事權(quán)利，侵權(quán)人與被害人之間形成的是一種民事法律關(guān)系。該民事賠償關(guān)系并不因?yàn)榇嬖诠ｋU(xiǎn)行政關(guān)系而消滅。

第三、職工發(fā)生工傷后享有工傷待遇是法律賦予的權(quán)利，同時(shí)也是保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)和用人單位法定的義務(wù)，扣減工傷保險(xiǎn)待遇的做法是沒有法律依據(jù)的。如果職工發(fā)生公司保險(xiǎn)事故并依法認(rèn)定為工傷的，那么工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和用人單位就應(yīng)當(dāng)按照《工傷條例》第五章的規(guī)定給付相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇。工傷職工與工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)之間因工傷保險(xiǎn)待遇問題形成的是一種行政法律關(guān)系。如果用人單位沒有參加工傷保險(xiǎn)，職工發(fā)生工傷，按照《工傷條例》第60條的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)《保險(xiǎn)條例》規(guī)定的全部工傷保險(xiǎn)待遇（包括本應(yīng)由工傷保險(xiǎn)基金負(fù)擔(dān)的部分）。這是以行政法規(guī)的形式，確立了用人單位未參加工傷保險(xiǎn)是對工傷職工應(yīng)承擔(dān)工傷保險(xiǎn)待遇的義務(wù)。用人單位也不得以侵權(quán)第三人賠償了相關(guān)費(fèi)用而拒絕支付相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇。

第四、法律并沒有賦予工傷保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)和用人單位對侵權(quán)人享有代位求償權(quán)，因此，不得要求勞動(dòng)者向侵權(quán)人索賠后才能申請保險(xiǎn)待遇。

第五、主張因第三人引起的工傷不能獲得雙重賠償?shù)闹饕梢罁?jù)是原勞動(dòng)部1996年頒布的《工傷辦法》。該辦法確立了工傷保險(xiǎn)與交通事故競合時(shí)，工傷保險(xiǎn)實(shí)行差額賠償?shù)脑瓌t。其中，第28條對因交通事故引起的工傷的保險(xiǎn)待遇支付問題作了較為明確的規(guī)定：“由于交通事故引起的工傷，應(yīng)當(dāng)首先按照《道路交通事故處理辦法》及有關(guān)規(guī)定處理。交通事故賠償已給付了的部分，企業(yè)或者工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不再支付，而且規(guī)定企業(yè)或者工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)先期墊付有關(guān)費(fèi)用的，職工或者其親屬獲得交通事故賠償后應(yīng)當(dāng)予以償還。但交通事故賠償給付的死亡補(bǔ)償費(fèi)或者殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)低于工傷保險(xiǎn)的一次性工亡補(bǔ)助金或者一次性傷殘補(bǔ)助金的，由企業(yè)或者工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)補(bǔ)足差額部分?！蔽覀冋J(rèn)為，原勞動(dòng)部制定的《工傷辦法》屬于部門規(guī)章，而且只是試行辦法，而國務(wù)院頒布的《工傷條例》屬于行政法規(guī)。當(dāng)行政法規(guī)與部門規(guī)章都對職工工傷保險(xiǎn)做出規(guī)定時(shí)，作為效力較高的《工傷條例》實(shí)施后，自然就取代了原來的《工傷辦法》。所以，《工傷辦法》已不再具有法律效力了。

第六、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，工傷職工也可以獲得雙重賠償。該《解釋》第12條規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者，因工傷事故遭受人身損害，勞動(dòng)者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)與支持。綜上，給予勞動(dòng)關(guān)系主張的工傷與第三人侵權(quán)系兩種不同的法律關(guān)系，故勞動(dòng)者可以同時(shí)向用人單位和侵權(quán)人主張權(quán)利，并同時(shí)得到用人單位和侵權(quán)人給予勞動(dòng)者的工傷待遇和賠償。

10.意外傷害情形下，何種情形才能被認(rèn)定為工傷？

《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條規(guī)定，在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。對這條的具體理解，我們?yōu)?SPAN lang=EN-US>HR略舉兩例不同的例子予以示范：

案例【1】：肖某在某建筑材料廠做會(huì)計(jì)工作。2006年11月10日，肖某冒雨到工地為職工發(fā)獎(jiǎng)金，一名職工因廠發(fā)給他的獎(jiǎng)金數(shù)額不滿，向肖某大打出手，肖某躲閃不及，被打傷頭部。后經(jīng)醫(yī)療診斷為腦震蕩。

案例【2】：某公司一女工劉某在廠區(qū)與一男子發(fā)生爭吵，隨后男子拿出隨身攜帶的刀子刺向劉某，造成劉某胸腔大出血。后來查明該男子為劉某離異多年的丈夫，雙方因孩子的問題發(fā)生爭吵。

案例【1】中的肖某可以認(rèn)定為工傷，而案例【2】中的劉某則不能。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。顯然，在案例【1】中，肖某是由于履行工作職責(zé)被打致傷，而案例【2】中的劉某則是由于私人原因，因此前者可以認(rèn)定為工傷，而后者不能。

11.因病死亡情形下，何種情況才會(huì)被認(rèn)定為工傷？

《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條規(guī)定，在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的，可以視同工傷。對這一規(guī)定，實(shí)踐中如何具體理解，我們以下面兩個(gè)案例來為HR示范：

案例【1】：2004年5月10日上午10時(shí)，某公司職工李某在工地進(jìn)行儀器儀表的現(xiàn)場配置作業(yè)時(shí)。突感胸悶難忍，面色蒼白，經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)及同事送往醫(yī)院，因搶救無效，于5月12日凌晨6時(shí)死亡，經(jīng)診斷：李某為心肌梗死。

案例【2】：2003年10月，某公司員工鄭某在加班時(shí)突然突發(fā)疾病倒地，經(jīng)搶救無效，50多天后死亡。后鄭某家屬與某公司在賠償問題上發(fā)生爭議，家屬認(rèn)定鄭某是“過勞死”，應(yīng)屬工傷；某公司則認(rèn)為不屬于工傷，斷然拒絕。

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，在工作時(shí)間和工作崗位不是由于工作原因，而是由于生病死亡或者48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的，才能夠認(rèn)定為視同工傷，而如果超出了48小時(shí)則不能夠認(rèn)定為視同工傷。

因此，死亡的時(shí)間成了這類案件認(rèn)定的關(guān)鍵，48小時(shí)成了臨界點(diǎn)。在案例【1】中，李某在突發(fā)疾病后的48小時(shí)之內(nèi)死亡的，因此可以認(rèn)定為視同工傷；而在案例【2】中，鄭某是在突發(fā)疾病之后的50多天后才死亡，因此不能認(rèn)定為視同工傷。

12.實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)期間受傷是否為工傷？

實(shí)習(xí)是絕大多數(shù)在校大學(xué)生走上正式工作崗位前需要經(jīng)歷的一個(gè)重要階段，但對學(xué)生實(shí)習(xí)期間產(chǎn)生的人身傷害問題的解決處理方法，目前我國的相關(guān)法律法規(guī)尚不完善。那么，實(shí)習(xí)學(xué)生實(shí)習(xí)期間受傷的傷殘賠償如何認(rèn)定呢？

中國人力資源網(wǎng)勞動(dòng)法專業(yè)律師認(rèn)為：實(shí)習(xí)分兩種情況：一種是就業(yè)型實(shí)習(xí)，另一種是畢業(yè)型實(shí)習(xí)。就業(yè)型實(shí)習(xí)是實(shí)習(xí)人員與單位建立勞動(dòng)關(guān)系，根據(jù)法律法規(guī)的要求在單位通過實(shí)踐進(jìn)行一定的專業(yè)訓(xùn)練。在這種實(shí)習(xí)中，實(shí)習(xí)人員必須與單位建立勞動(dòng)關(guān)系。另外一種是實(shí)習(xí)人員出于學(xué)習(xí)需要在單位進(jìn)行社會(huì)實(shí)踐的行為，實(shí)際上大多是大學(xué)生的畢業(yè)型實(shí)習(xí)。

在校學(xué)生到實(shí)習(xí)單位實(shí)習(xí)期間，雖然所處的環(huán)境不在學(xué)校，但其學(xué)習(xí)內(nèi)容是課堂教學(xué)的延伸，是將課堂教學(xué)的理論知識(shí)與實(shí)踐相結(jié)合的一種方式，實(shí)習(xí)的目的是增強(qiáng)實(shí)際運(yùn)用的能力。實(shí)習(xí)單位僅提供實(shí)習(xí)場所，與實(shí)習(xí)生之間無身份隸屬關(guān)系。實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)單位、實(shí)習(xí)期間的身份仍然是在校學(xué)生，不屬于一般意義上的勞動(dòng)者。原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第12條明確規(guī)定：“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系。”在校學(xué)生并不具備這些“勞動(dòng)者”的條件。因此，實(shí)習(xí)的在校學(xué)生不是《中華人民共和國勞動(dòng)法》意義上的勞動(dòng)者。

這種情況下，實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)單位工作過程中自身受到人身損害的，實(shí)踐中，按一般人身侵權(quán)適用《民法通則》和有關(guān)人身損害賠償司法解釋的相關(guān)規(guī)定處理。

在畢業(yè)生與用人單位簽訂了就業(yè)意向協(xié)議，尚未正式畢業(yè)前就前往用人單位工作的前提下，雖然名義上仍是實(shí)習(xí)，與出于學(xué)習(xí)需要在單位進(jìn)行社會(huì)實(shí)踐行為的實(shí)習(xí)生不是《勞動(dòng)法》規(guī)定的勞動(dòng)者不同。此種情況下，在校畢業(yè)生已經(jīng)與用人單位訂立了建立了試用的勞動(dòng)合同關(guān)系。實(shí)習(xí)生在實(shí)習(xí)期間受傷的，應(yīng)參照工傷處理。

13.企業(yè)參加了工傷保險(xiǎn)，員工工傷后是否就不再承擔(dān)工傷保險(xiǎn)待遇？

有這樣一個(gè)案例：某用人單位為錢某繳納了工傷保險(xiǎn)。后錢某在工作中被壓傷骨折，并被認(rèn)定為工傷，而用人單位明確告訴他，他的所有費(fèi)用都將由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)，用人單位將不再承擔(dān)任何費(fèi)用。

按照工傷保險(xiǎn)條例的規(guī)定，用人單位為員工繳納工傷保險(xiǎn)后，除了保險(xiǎn)基金承擔(dān)的費(fèi)用外，用人單位也必須支付一定的工傷保險(xiǎn)待遇：如果用人單位未在法定期間內(nèi)申請工傷認(rèn)定，則承擔(dān)該期間的醫(yī)藥費(fèi)用；

此外，即使用人單位在法定期間內(nèi)申請了工傷認(rèn)定，其中還是有部分費(fèi)用是必須由用人單位支付，包括：停工留薪期內(nèi)的伙食、必要的交通和住宿費(fèi)、停工留薪期工資、停工留薪期間醫(yī)院指定的護(hù)理費(fèi)用、七至十級(jí)職工解除或終止勞動(dòng)關(guān)系的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和工傷醫(yī)療補(bǔ)助金等。

14.企業(yè)破產(chǎn)的，怎么支付工傷保險(xiǎn)費(fèi)用？

《工傷保險(xiǎn)條例》第四十一條第四款規(guī)定：企業(yè)破產(chǎn)的，在破產(chǎn)清算時(shí)優(yōu)先撥付應(yīng)由單位支付的工傷保險(xiǎn)待遇費(fèi)用。

自法院宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起，破產(chǎn)企業(yè)停止生產(chǎn)經(jīng)營，由法院組織有關(guān)單位成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)，進(jìn)行破產(chǎn)清算。清算組負(fù)責(zé)對企業(yè)破產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配。清算工作完成后，破產(chǎn)企業(yè)注銷登記不復(fù)存在，原有的與破產(chǎn)企業(yè)之間的全部債權(quán)債務(wù)關(guān)系消除。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的撥付清償是破產(chǎn)程序終結(jié)前的一個(gè)重要步驟，《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十七條和《民法通則》第二百零四條規(guī)定：優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)按照下列順序清償：破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；破產(chǎn)債券。

破產(chǎn)企業(yè)包括已參加工傷保險(xiǎn)的和未參加工傷保險(xiǎn)的企業(yè)。對于已參加工傷保險(xiǎn)的破產(chǎn)企業(yè)，按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)由其向本企業(yè)工傷職工及其供養(yǎng)親屬支付各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇費(fèi)用，包括伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)及參加工傷保險(xiǎn)之前“老工傷人員”的舊傷復(fù)發(fā)醫(yī)療費(fèi)、輔助器具配置費(fèi)、按期應(yīng)繳納的工傷保險(xiǎn)費(fèi)等費(fèi)用，列入第一順序清償。破產(chǎn)企業(yè)在參加工傷保險(xiǎn)期間發(fā)生工傷的人員，《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的各項(xiàng)工傷待遇由工傷保險(xiǎn)基金全額支付；對于未參加工傷保險(xiǎn)的破產(chǎn)企業(yè)，除伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)之外，《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的其他各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇費(fèi)用，包括傷殘津貼、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性醫(yī)療補(bǔ)助金、一次性就業(yè)補(bǔ)助金、工傷人員舊傷復(fù)發(fā)醫(yī)療費(fèi)、輔助器具配置費(fèi)、工亡人員供養(yǎng)親屬撫恤金及按規(guī)定應(yīng)繳納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等費(fèi)用，都應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)企業(yè)按照第一順序優(yōu)先清償。

15.1-4級(jí)工傷傷殘員工還享受福利待遇嗎？

HR都知道，1-4級(jí)工傷傷殘員工，工傷保險(xiǎn)基金支付一次性傷殘補(bǔ)助和按月支付津貼，那么，公司向員工提供的諸如公司給員工上的商業(yè)醫(yī)療保險(xiǎn)待遇、長期服務(wù)獎(jiǎng)待遇、節(jié)日禮金待遇，1-4級(jí)傷殘員工是否還應(yīng)該享受？

對于因“一級(jí)至四級(jí)傷殘”而退出工作崗位的員工，公司已經(jīng)不再負(fù)有支付勞動(dòng)報(bào)酬的義務(wù)；其他相關(guān)的福利待遇，我們認(rèn)為公司也沒有義務(wù)提供。

因工傷而退出工傷崗位但保留勞動(dòng)關(guān)系是比較特殊的情況。包括《勞動(dòng)合同法》在內(nèi)，現(xiàn)行法律法規(guī)對此沒有明確規(guī)定。《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的企業(yè)與勞動(dòng)者權(quán)利義務(wù)是基于“因用工而建立勞動(dòng)關(guān)系”的情形，與“退出工作崗位而保留勞動(dòng)關(guān)系”是不同的。

那么，公司是否需要就福利待遇問題與1-4級(jí)傷殘員工簽署附加協(xié)議？

我們認(rèn)為如果員工提出福利待遇要求且公司愿意提供的情況下，可以簽署（確定所享受的福利待遇范圍），也可以不簽署，則就按公司現(xiàn)行的所有規(guī)定執(zhí)行。如果公司不同意提供福利待遇，則不必簽署否認(rèn)協(xié)議。

16.公司應(yīng)否與工傷1-4級(jí)傷殘員工簽訂勞動(dòng)合同

某公司員工工傷為三級(jí)傷殘，因其在公司已經(jīng)工作達(dá)十年以上，2008年3月31日，當(dāng)前固定期限勞動(dòng)合同就期限屆滿，此時(shí)，是否應(yīng)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》與該員工簽訂無固定期限勞動(dòng)合同呢。

《工傷保險(xiǎn)條例》 第三十三條規(guī)定“ 職工因工致殘被鑒定為一級(jí)至四級(jí)傷殘的，保留勞動(dòng)關(guān)系，退出工作崗位”，同時(shí)享受一次性傷殘補(bǔ)助金、傷殘津貼及“達(dá)到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇”。

通過上述規(guī)定，我們看出工傷職工與公司保留了勞動(dòng)關(guān)系，但是工傷職工不為公司提供勞動(dòng)，沒有工作內(nèi)容等勞動(dòng)合同必備條款所指向的對象，公司也不向其支付勞動(dòng)報(bào)酬。

“勞動(dòng)合同”是明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)的約定。對于“一級(jí)至四級(jí)傷殘”職工，僅是保留了勞動(dòng)關(guān)系，沒有其他勞動(dòng)權(quán)利與義務(wù)。

公司此后的義務(wù)（達(dá)到退休年齡并辦理退休手續(xù)）及雙方的關(guān)系（保留勞動(dòng)關(guān)系）已經(jīng)由《工傷保險(xiǎn)條例》進(jìn)行了規(guī)定。公司與該員工間不再需要簽訂勞動(dòng)合同。

17.關(guān)于工傷員工住院治療期間的陪護(hù)費(fèi)問題

如果員工發(fā)生了工傷，在住院期間，其愛人進(jìn)行陪護(hù)，那么，關(guān)于公司是否向其支付陪護(hù)費(fèi)問題，HR應(yīng)怎樣理解與處理呢？

《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定“生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)”。通過此點(diǎn)我們能夠看出：

⑴ 前提條件是“生活不能自理”。生活自理程度分為“生活完全不能自理、生活大部分不能自理、生活部分不能自理”，具體是哪個(gè)級(jí)別，是需經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)的（停工留薪期后）。確認(rèn)后，按《工傷保險(xiǎn)條例》所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，這是由工傷保險(xiǎn)基金支付，不是公司負(fù)責(zé)。

⑵ 如果員工要求的陪護(hù)費(fèi)，是指在其住院期間其愛人的誤工費(fèi)，那么，邊某此種理解是錯(cuò)誤的。為什么？因?yàn)檫吥硨儆诠?，?yīng)按《工傷保險(xiǎn)條例》執(zhí)行。[注：對于人身損害賠償案件，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定，護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況確定，護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)規(guī)定計(jì)算。誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。該員工工傷情況，不適用此規(guī)定。]

該員工停工留薪期中護(hù)理問題，“由所在單位負(fù)責(zé)”，可以理解為要么派員護(hù)理，要么支付護(hù)理費(fèi)。

⑶ 所在單位負(fù)責(zé)支付護(hù)理費(fèi)的期間是停工留薪期。公司不負(fù)責(zé)此后所發(fā)生的護(hù)理費(fèi)。公司在此期間支付護(hù)理費(fèi)按什么標(biāo)準(zhǔn)？《工傷保險(xiǎn)條例》沒有明確說明。我們認(rèn)為參照《工傷保險(xiǎn)條例》第三十二條所規(guī)定的“標(biāo)準(zhǔn)分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50％、40％或者30％?！笔潜容^適合的，不能以其愛人的誤工費(fèi)來計(jì)算。