[摘要]本文從一個(gè)實(shí)際案例中關(guān)于工期順延與工期索賠的法律糾紛，從法律角度對(duì)工程中常見(jiàn)的工期順延與工期索賠問(wèn)題進(jìn)行了深入分析，并對(duì)原建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局于1999年制定的《建設(shè)工程施工合同》中的關(guān)于簽證期限的法律性質(zhì)以及工程進(jìn)行過(guò)程中的變更問(wèn)題是否必然會(huì)導(dǎo)致工期順延等問(wèn)題進(jìn)行探討，在以上分析的基礎(chǔ)上，本文除對(duì)工期順延與工期索賠提出了自己的法律見(jiàn)解，并對(duì)相關(guān)企業(yè)提出了建議。

[關(guān)鍵詞]工期順延 工期索賠

一、案情簡(jiǎn)介

2007年7月5日，華星公司與某市第二建筑公司（以下簡(jiǎn)稱二建公司）簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份，約定由二建公司承包華星公司開發(fā)的某大廈樁基、土建等工程，合同總價(jià)3269萬(wàn)元，工期為420天，雙方在專用條款中約定，如因乙方（二建公司）原因造成的工期延誤，則乙方按合同價(jià)格的萬(wàn)分之四/天向甲方（華星公司）支付違約金。在建設(shè)過(guò)程中，因各種原因?qū)е鹿て谕涎?，二建公司?shí)際竣工時(shí)間為551天，比約定工期遲延了131天，雙方結(jié)算過(guò)程中出現(xiàn)糾紛，華星公司要求按照約定扣除工期延誤的違約金，二建公司則不同意。后二建公司向法院提起訴訟，要求華星公司支付拖欠的工程款629萬(wàn)元，華星公司遂提起反訴，要求二建公司支付違約金720.4876萬(wàn)元。針對(duì)華星公司的要求，二建公司提出，雙方在合同專用條款中約定，華星公司應(yīng)在合同簽訂后的10日內(nèi)（即2007年7月15日前），按合同價(jià)款支付20%的工程預(yù)付款，而該筆款項(xiàng)到 2007年10月15日才支付，而且在施工過(guò)程，華星公司多次未按照約定支付工程進(jìn)度款，累計(jì)拖延付款時(shí)間已超過(guò)131天，因甲方違約在先，乙方可以順延工期。此外，在工程進(jìn)行中，華星公司還多次進(jìn)行工程的變更，因此也導(dǎo)致了工期的延誤。所以，華星公司應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)工期延誤的后果，二建公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

針對(duì)二建公司提出的抗辯理由，華星公司認(rèn)為工程預(yù)付款與工程進(jìn)度款雖然在支付上有過(guò)遲延，但二建公司并未在合同約定期限內(nèi)提出過(guò)工期索賠，并且預(yù)付款和進(jìn)度款的支付遲延并未導(dǎo)致二建公司的停工，并舉出工程聯(lián)系單與會(huì)議紀(jì)要等證據(jù)，證明在遲延付款的期間，二建公司的施工仍在正常進(jìn)行。同樣，在工程發(fā)生變更后，二建公司也未在合同約定的期限內(nèi)提出工期索賠，并且發(fā)生變更的工程也不在工程的關(guān)鍵路徑上，不會(huì)導(dǎo)致工期受影響。因此，二建公司的抗辯理由不能成立。

二、關(guān)于工期順延與工期索賠的法律分析

本案中，出現(xiàn)了一個(gè)在建設(shè)工程施工過(guò)程中非常典型的問(wèn)題，即在開工前發(fā)包人遲延支付預(yù)付款或者在工程進(jìn)行過(guò)程中，發(fā)包人沒(méi)有按照約定的期限支付工程進(jìn)度款時(shí)，承包人沒(méi)有要求工期順延或者提出工期索賠，并且仍然進(jìn)行了正常施工。當(dāng)承包人沒(méi)有按照規(guī)定的工期完成工程時(shí)，其是否可以發(fā)包人遲延付款作為工期延誤的抗辯理由？

關(guān)于工期順延及工期索賠的問(wèn)題，建設(shè)工程相關(guān)法律、法規(guī)中少有涉及，調(diào)整發(fā)包人與承包人在這方面權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要依據(jù)雙方所簽訂的施工合同?，F(xiàn)在承、發(fā)包方使用的合同文本大都為原建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局于1999年制定的《建設(shè)工程施工合同》（GF—1999—0201）（以下簡(jiǎn)稱《示范文本》）。從契約角度來(lái)說(shuō)，當(dāng)事人之間約定的條款只要不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，即成為當(dāng)事人之間的法律，各方必須嚴(yán)格遵守。在《示范文本》第13.1中對(duì)工期延誤的七種情形進(jìn)行了約定，因這七種原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延，其中第2項(xiàng)為“發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；”第4項(xiàng)為“設(shè)計(jì)變更和工程量增加”。另外，《示范文本》13.2約定：“承包人在13.1款情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報(bào)告。工程師在收到報(bào)告后14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見(jiàn)，視為同意順延工期?！睆囊陨霞s定可以看出，發(fā)包人遲延支付預(yù)付款、進(jìn)度款可能導(dǎo)致工期順延有個(gè)前提條件，即發(fā)包人的遲延支付行為，導(dǎo)致了施工不能正常進(jìn)行的后果。另外，承包人還應(yīng)當(dāng)在約定的期限內(nèi)向工程師提出書面報(bào)告，要求順延工期，同時(shí)約定工程師在收到報(bào)告的一定期限內(nèi)不予確認(rèn)也不提出修改意見(jiàn)的，即視為同意順延工期，但該條中并未約定如果承包人未在約定期限內(nèi)提出順延工期的書面報(bào)告，即失去了此項(xiàng)權(quán)利。承包人除可以適用以上約定要求順延工期外，還可以依據(jù)《示范文本》第36條關(guān)于索賠的約定，向發(fā)包人提出工期索賠，但該條中依然沒(méi)有承包人未在一定期限內(nèi)提出索賠要求時(shí)，即失去了此項(xiàng)索賠權(quán)利的約定。既然在《示范文本》中并未提及承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延或者工期索賠要求時(shí)，承包人即失去此項(xiàng)權(quán)利，則關(guān)于承包人是否會(huì)因此失權(quán)的問(wèn)題只能依據(jù)法律規(guī)定。民法中的失權(quán)是指原有權(quán)利的喪失，是指當(dāng)事人（含第三人）原本享有的權(quán)利因某種原因或事由的發(fā)生而喪失。這些權(quán)利之所以會(huì)因某種原因或事由的發(fā)生而喪失，是因?yàn)榉梢?guī)定或當(dāng)事人約定權(quán)利人享有這些權(quán)利的同時(shí)，也設(shè)置了這些權(quán)利行使和喪失的條件。因?yàn)槿魏我环N權(quán)利的行使和存在都是具體的、有條件的，當(dāng)存在的具體條件不復(fù)存在時(shí)，失權(quán)的結(jié)果就自然會(huì)發(fā)生。在雙方無(wú)約定的情況下，我國(guó)相關(guān)法律中也并無(wú)承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延或者工期索賠要求時(shí)即為失權(quán)的規(guī)定。因此，承包人未在約定的期限內(nèi)提出工期順延或者工期索賠的，并不必然喪失此權(quán)利。

有學(xué)者認(rèn)為，《示范文本》中關(guān)于簽證期限的約定屬于訴訟時(shí)效或者除斥期間，在該期限內(nèi)承包人未提出工期順延或者工期索賠的要求，則喪失了勝訴權(quán)。筆者認(rèn)為，以上觀點(diǎn)有失偏頗。首先，民事訴訟時(shí)效是指權(quán)利人經(jīng)過(guò)法定期限不行使自己的權(quán)利，依據(jù)法律規(guī)定其勝訴權(quán)便歸于消滅的制度。 一般權(quán)利人向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。除斥期間是指法律規(guī)定某種民事實(shí)體權(quán)利存在的期間。權(quán)利人在此期間內(nèi)不行使相應(yīng)的民事權(quán)利，則在該法定期間屆滿時(shí)導(dǎo)致該民事權(quán)利的消滅。從以上定義可知，訴訟時(shí)效與除斥期間都源自于法律的直接規(guī)定，當(dāng)事人無(wú)法在合同中自行約定。如果發(fā)包人與承包人在施工合同中約定：“承包人未在約定的期限內(nèi)提出工期順延或者工期索賠的要求的，則喪失此項(xiàng)權(quán)利”，則此種約定的性質(zhì)屬于我們前面所說(shuō)的失權(quán)約定，符合約定的條件時(shí)，承包人即失去了此種權(quán)利。

也有人認(rèn)為，“對(duì)承包人的簽證權(quán)不加時(shí)間限制，無(wú)疑將置發(fā)包人于不利狀態(tài)，因?yàn)榘l(fā)包人在簽證過(guò)程中，其掌握的專業(yè)知識(shí)本來(lái)就無(wú)法與承包人抗衡。而將該期限視為時(shí)效的情況下，凡期限屆滿，即視為不行使相應(yīng)權(quán)利的承包人放棄了簽證權(quán)利或索賠權(quán)利，發(fā)包人可以以此作為證據(jù)的代用，避免舉證的困難，這樣有利于在短時(shí)期內(nèi)保存證據(jù)，解決爭(zhēng)端”。我們相信，在原建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局制定《示范文本》的相應(yīng)條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)有過(guò)這方面的考慮，但也許是出于承、發(fā)包雙方力量平衡的考慮或者是在制定具體條文時(shí)的疏漏，在明確約定承包人的提出工期順延或者工期索賠期限的同時(shí)，并未明確承包人未在該期限內(nèi)提出該要求的后果，當(dāng)合同中對(duì)此無(wú)明確約定時(shí)，我們只能適用法律所規(guī)定的訴訟時(shí)效來(lái)調(diào)整此種關(guān)系，即承包人未在規(guī)定的訴訟時(shí)效（二年）內(nèi)提出順延工期或者工期索賠的要求，即喪失相應(yīng)的勝訴權(quán)。

另外，前面曾分析到，發(fā)包人遲延支付預(yù)付款、進(jìn)度款可能導(dǎo)致工期順延還有個(gè)前提條件，即發(fā)包人的遲延支付行為，導(dǎo)致了施工不能正常進(jìn)行的后果。如發(fā)包人雖然遲延付款，但承包人自行籌款進(jìn)行施工，并未影響到施工進(jìn)度。在此種情況下，如承包人提出順延工期或者工期索賠的要求，發(fā)包人不予認(rèn)可是有依據(jù)的，也是合理的。此時(shí)，承包人只能因發(fā)包人遲延付款向其主張利息損失及其他損失，如雙方對(duì)此約定了違約責(zé)任，則承包人還可以依據(jù)合同向發(fā)包人主張違約責(zé)任。但在同樣的情形下，如果發(fā)包人認(rèn)可了承包人的工期順延或者工期索賠要求，在雙方發(fā)生糾紛時(shí)，發(fā)包人再以遲延付款行為并未影響到承包人的施工進(jìn)度為理由，否定此前的認(rèn)可行為，發(fā)包人的此種主張能否獲得法律支持呢？從工程角度分析，發(fā)包人簽字認(rèn)可了承包人的工期順延或工期索賠要求的行為，屬于工程上的簽證。而工程簽證是合同雙方在履行施工承包合同過(guò)程中，按照合同約定或經(jīng)協(xié)商一致，對(duì)施工過(guò)程中發(fā)生的各種費(fèi)用、工期順延、經(jīng)濟(jì)索賠等所達(dá)成的意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議。而作為補(bǔ)充協(xié)議，則意味著雙方已經(jīng)一致同意對(duì)原協(xié)議的某些內(nèi)容進(jìn)行了變更，雙方當(dāng)事人必須履行已經(jīng)簽訂的補(bǔ)充協(xié)議。因此，當(dāng)發(fā)包人認(rèn)可了承包人的工期順延或者工期索賠要求后，發(fā)包人再以遲延付款行為并未影響到承包人的施工進(jìn)度為理由，否定此前的認(rèn)可行為，該否認(rèn)行為不能獲得法律的支持。

三、關(guān)于工程變更中的關(guān)鍵路徑問(wèn)題分析

在本文開始的案例中，還有這樣一個(gè)問(wèn)題，即華星公司所主張的建設(shè)過(guò)程中所發(fā)生的變更并不在工程的關(guān)鍵路徑上，因此變更不導(dǎo)致工期受影響。所謂關(guān)鍵路徑指的是該工程最短需要完成的時(shí)間路徑，關(guān)鍵路徑上的活動(dòng)持續(xù)時(shí)間決定了項(xiàng)目的工期，關(guān)鍵路徑上所有活動(dòng)的持續(xù)時(shí)間總和就是項(xiàng)目的工期。關(guān)鍵路徑上的任何一個(gè)活動(dòng)都是關(guān)鍵活動(dòng)，其中任何一個(gè)活動(dòng)的延遲都會(huì)導(dǎo)致整個(gè)項(xiàng)目完工時(shí)間的延遲。因此，只有在工程關(guān)鍵路徑上的變更才可能導(dǎo)致工期順延和工期索賠的后果，在這一點(diǎn)上，華星公司的主張是有道理的。但是，如果在發(fā)生非關(guān)鍵路徑上的變更后，承包人提出的工期順延或工期索賠要求得到了發(fā)包人的認(rèn)可，該簽證同樣可以獲得法律的支持，發(fā)包人不能再以變更不工程關(guān)鍵路徑上否定之前的認(rèn)可行為。

四、結(jié)語(yǔ)

工期雖然與質(zhì)量、造價(jià)并列為工程合同的三大要素，但通常在發(fā)包人與承包人看來(lái)，其重要性顯然不如其他二者。但工期問(wèn)題畢竟也關(guān)系著發(fā)包人與承包人的重大利益，在本文開始的案例中，發(fā)包人主張的工期違約金幾乎達(dá)到工程合同價(jià)的四分之一。因此，在施工管理過(guò)程中，如果不重視工期的管理，也可能造成巨大的損失。從承包人的角度來(lái)說(shuō)，當(dāng)發(fā)生了可能導(dǎo)致工期順延或者工期索賠的事項(xiàng)時(shí)，一定要按照合同約定的方式、在約定的時(shí)限內(nèi)向發(fā)包人提出工期順延或者工期索賠的要求，并注意保留好相關(guān)的書面文件。從發(fā)包人的角度來(lái)說(shuō)，按照合同約定提供各種施工條件、按時(shí)支付預(yù)付款和進(jìn)度款尤其重要，如果承包人提出工期順延或者工期索賠要求，一定要仔細(xì)審核，對(duì)不符合條件的要求應(yīng)當(dāng)在約定時(shí)限內(nèi)書面拒絕，防止發(fā)生拖延。

總之，工期管理在整個(gè)施工過(guò)程中，是一個(gè)細(xì)致而長(zhǎng)期的工作，而其中的預(yù)防工作往往比事后的補(bǔ)救更為重要。承、發(fā)包雙方除應(yīng)當(dāng)作好施工合同專用條款中關(guān)于合同工期、工期順延、工期索賠方面的約定外，更應(yīng)當(dāng)重視工程建設(shè)過(guò)程中的工期簽證與工期索賠的日常管理。