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法無授權不可為-談談對職業(yè)衛(wèi)生新規(guī)變化的理解

 百戰(zhàn)歸來 2017-05-01

每一個熱愛學習的圈內人

都置頂了'職業(yè)衛(wèi)生與職業(yè)醫(yī)學'

2016年《職業(yè)病防治法》修訂后,刪除了預評價、控制效果評價必須由技術服務機構的規(guī)定。故而,從法律的角度講,用人單位可以找任何一個專業(yè)人員編制評價報告,這是前提一。


《職業(yè)病防治法》沒有說明需要做現(xiàn)狀評價,現(xiàn)狀評價是安監(jiān)總局令第47號中說明的,且只是針對職業(yè)病危害嚴重的用人單位。也就是說:不是所有的單位都要做現(xiàn)狀評價。這是前提二。


《職業(yè)病防治法》兩次修訂前后都明確要求用人單位要定期開展檢測與評價,這是前提三。


90號令《三同時管理辦法》取代了51號令的暫行管理辦法,已非常明確,三同時和以往一樣必須要做。結合新發(fā)的新50令征求意見稿,談談這些疑問:


1

疑問一:技術服務機構依法可以開展哪些業(yè)務?

以往的技術服務機構資質在審批的時候都有業(yè)務范圍,開展的業(yè)務內容包括各類評價和檢測?,F(xiàn)在新50令征求意見稿明確要修訂范圍,具體未定,但檢測、評價是可以的。


2

疑問二:各類評價報告是否必須由技術服務機構來做?


首先,《職業(yè)病防治法》不再要求各類評價必須由技術服務機構來做。這是 “法”定的。

其次,新50令征求意見稿只明確了技術服務機構的業(yè)務范圍是檢測與評價。

國家安全監(jiān)管總局新聞發(fā)布會上也明確,企業(yè)可自行組織編制預評價、控制效果平評價報告。


征求意見稿的修訂說明中關于“法無授權不可為”是總局對自身的約束,因為法沒授權,所以其不可在法令中明確必須由技術服務機構來開展評價工作,而是以修訂說明的形式“鼓勵和支持”。但是修訂說明是沒有法律意義的。況且“法無授權不可為”是針對政府公權力提出的,其后半句“法無禁止即可為”是針對市場自由的。所以按照這個理論,用人單位可以找機構也可以找個人編制評價報告,完全沒問題。如果將“法無授權不可為”理解為,法律沒有授權哪個個人可以編制評價報告,所以有經驗的評價技術員是不可以單獨為用人單位編制評價報告,則是片面的。因為“法無禁止即可為”,所以用人單位請有經驗的職業(yè)衛(wèi)生技術工作的人員完全可以依法勝任此工作。 

目前主要是經資質認可的職業(yè)衛(wèi)生技術服務機構。本著既不違背“法無授權不可為”的原則,又能夠適應和滿足我國職業(yè)病防治工作現(xiàn)實需求的精神,提出國家鼓勵和支持職業(yè)衛(wèi)生技術服務機構從事建設項目職業(yè)病防護設施“三同時”技術服務和用人單位職業(yè)病危害工程治理、技術咨詢、委托管理、培訓教育等職業(yè)衛(wèi)生社會化、專業(yè)化服務工作。

--新50號令 節(jié)選內容


3

疑問三:用人單位自行編制評價報告,檢測和類比怎么解決?


類比和檢測內容必須委托有資質的職業(yè)衛(wèi)生技術服務。

詳見新90號令。


4

疑問四:取消了丙級,現(xiàn)有丙級怎么辦?

總局應該會給一定期限完成升級,不升級為乙級以上的,估計證書到期后就沒了。


5

疑問五:只有CMA的實驗室是否可開展檢測評價? 


按照征求意見稿第四條,依照本規(guī)定取得職業(yè)衛(wèi)生技術服務機構資質的,方可接受用人單位委托,從事職業(yè)病危害因素檢測、評價工作。只有CMA的實驗室,恐怕不太樂觀。


6

疑問六:現(xiàn)狀評價還是否要開展?


47 號令如果不修改,職業(yè)病危害嚴重的用人單位要做。危害分類為一般、較重的不必做。按照“法無授權不可為”,安監(jiān)是不可以要求一般、較重危害的用人單位開展現(xiàn)狀評價的。


7

疑問七:想開展評價,可否由安監(jiān)部門來組織和推薦?


可以,但根據(jù)新發(fā)的90 號令第三十六條:安全生產監(jiān)督管理部門及其工作人員不得強制要求建設單位接受指定的機構、職業(yè)衛(wèi)生專業(yè)技術人員開展建設項目職業(yè)病防護設施“三同時”有關工作。若安監(jiān)部門在用人單位負責人等會議上發(fā)材料,附以推薦機構名單,依然存在違規(guī)嫌疑。


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