企業(yè)在發(fā)展過程中，需要不斷地尋找商業(yè)機會，構筑自己的商業(yè)模式，打造一個基業(yè)長青的組織；此間，需要不斷地加油，獲取內外部的資源，尤其是資本的支持。而在與資本共舞——企業(yè)股權融資過程中，有八大基因要素，決定了企業(yè)的資本結構和發(fā)展空間。

合伙人是要把自己身家性命都搭進去的，這里講的合伙人，是法律意義上的股東。

創(chuàng)始團隊的構成是后續(xù)融資和推動企業(yè)不斷成長的基因和原動力，因此創(chuàng)業(yè)初始搭建班子至為關鍵。創(chuàng)始班子往往由發(fā)小、校友、同學、朋友等構成。這么做有利有弊：利在彼此知根知底、性格能力互補，弊在大家起點類似、眼界類似、資源類似。誰能成為合伙人？不妨從這么幾個方面思量：創(chuàng)業(yè)能力＋創(chuàng)業(yè)心態(tài)＋創(chuàng)業(yè)堅持、資源互補、獨擋一面、和而不同；背靠背；最好都能共同出資。建議搭建班底時，創(chuàng)始人眼界可以進一步拓展一下，積極引進一兩個在商界打拼的企業(yè)家做顧問或天使投資人。這樣可以從行業(yè)、資源、眼界、資金等方面給予更大的互補，而有商業(yè)經驗的創(chuàng)始團隊在后續(xù)的融資、規(guī)?；倪\營管理等層面會持續(xù)加分。

隨著企業(yè)的不斷發(fā)展，人來人去，有些人因業(yè)績和能力、責任心會逐步的升遷、納入核心層，一些空降兵如CF0等也會在后續(xù)融資和上市過程中給企業(yè)資本增值，這些都會逐步地納入股權激勵范疇中，因此要有明確、正向激勵的股權激勵方案。有些則因家庭、能力、學習等原因，會離開或跟不上公司的快節(jié)奏發(fā)展，則必須有一套明確的股權退出機制來實現(xiàn)吐故納新。尤其牽扯到創(chuàng)始人股權的激勵和退出時更是重中之重，一個操作不慎就是大災難，在創(chuàng)投圈內屢見不鮮。許多同學搭班子、分股權、分工時哥們義氣為先，從不考慮這些，但后果往往是兄弟成仇、夫妻反目，一定要慎之又慎。

企業(yè)進一步發(fā)展后，合伙人和團隊會逐步實現(xiàn)財務自由，如何搭建更高更廣闊的事業(yè)平臺留住更優(yōu)秀的人才，需要設立特殊的機制，內部孵化器、產業(yè)投資平臺、家屬商學院就是比較好的方式，企業(yè)的合伙人要根植企業(yè)家的火苗，在商場博弈過程中，不斷地總結得失、不斷地復盤，做為帶頭大哥的核心更應該樹立遠大產業(yè)抱負和夢想，作為火車頭帶動企業(yè)駛向夢想遠方。

一家做牛奶瓶的公司發(fā)展遇到了瓶頸，公司聘請德魯克擔任管理顧問，雙方寒暄幾句后，德魯克問了一個很“笨”的問題：“貴公司是做什么的？”“我們是做瓶子的。”總裁不以為然。為加深德魯克對公司的印象，帶著德魯克到工廠轉了幾圈，參觀完整個生產流程?；氐睫k公室后，德魯克又問：“公司是做什么的？”“我們是做瓶子的呀！”總裁顯然有些不高興……“你們不是在賣瓶子，而是在做包裝生意。”德魯克最后的這一句話讓這家公司的總裁像觸了電一樣，“大師！大師！我該付你兩倍的報酬，因為我干了16年7個月，居然不知道自己做包裝業(yè)?！?nbsp;

德魯克如同踢斷了那位總裁座椅的四條腿，讓他重新站起來思考一個極為嚴肅的課題——到底我們的事業(yè)是什么?接下來的時間里，這家公司開始重新定義市場，重新定義公司，終于成為了一家全球最大、最具前瞻性的包裝企業(yè)——TETRA PAK（利樂包裝）。

這個有趣而深刻的案例，可以將商業(yè)模式歸核到一句話來總結：“我要以何種方式為哪些客戶提供什么樣的價值？”這包含四個方面：

我是誰——核心價值觀、使命、社會責任是什么？我想做什么（公司存在的理由）？我在做什么（我在為誰創(chuàng)造財富，到底想成為什么樣的我）?

盈利模式——如何在為客戶創(chuàng)造價值中獲取利潤？ 這種方式是最經濟有效的嗎？這種方式是無法替代的嗎？這種方式是可持續(xù)發(fā)展的嗎……

客戶選擇——誰是我的潛在、目標客戶？他們的喜好、價值觀、行為特征？哪些客戶可以讓我賺錢？他們的性格特點、思維方式、消費習慣……

價值獲取——目標客戶最大的需求是什么？我希望為客戶提供何種產品和服務？為什么客戶要選擇向我購買？

在整個商業(yè)模式中，最為關鍵的是選準標靶——客戶需求，并通過持續(xù)運營優(yōu)化來構筑商業(yè)模式背后的核心競爭優(yōu)勢，即建立壁壘、構筑又高又深的“護城河”。

隨著企業(yè)業(yè)務的擴張和規(guī)模的擴大，需要對接投資機構和資本市場，不斷稀釋股權融來資金。一般隨著融資進程的推進，企業(yè)往往在上市之前推進3-4輪的融資，也有融資10多輪的，但并不多見。

創(chuàng)始階段不妨按照415規(guī)則施行——企業(yè)創(chuàng)始階段原則上創(chuàng)始股東不超過4人、1個控股大股東持有50%以上股權。創(chuàng)始股東過多，利益和溝通成本太高，也不利于后續(xù)投資資金的進入，1個帶頭大哥，要能在個人利益、股東利益、公司利益間做好平衡和取舍，要能讓大家信服和持續(xù)追隨，要打造自己的獨屬人格魅力。過50%的股權保障從法律上對企業(yè)所有權和決策權的控制。最差的股權結構是合伙人之間均分股權，絕對不能平均！因為每個合伙人對企業(yè)的貢獻是不可能完全一樣的，但如果股權均等，就意味著股權與合伙人的貢獻是不對等的。合伙人一起創(chuàng)業(yè)，除了情懷，還包括對經濟利益的追求，項目沒做成，還好說，如果賺錢了，心態(tài)肯定會變化，這時候，各種各樣的問題就會暴露出來。

種子期和天使投資，往往在企業(yè)剛剛萌芽階段就投資進來。前期企業(yè)估值比較低，融資額不大，但卻可以占比最高，一般在15%-35%之間，但原則上不建議超過40%，否則會極大地降低和減弱創(chuàng)始團隊的創(chuàng)業(yè)激情和動力，畢竟后面的幾輪，還要持續(xù)稀釋。

業(yè)務快速擴張和規(guī)模迅速擴大，此時企業(yè)可陸續(xù)引入風險投資，一般以半年或1年為界限持續(xù)推進企業(yè)的A輪、B輪、C輪、D輪，融資額度不斷擴大，估值持續(xù)攀升，但相應的股權釋放比例逐步降低，一般從20%逐步到5%，畢竟上市后還要向公眾再釋放一次股權。在上市前一般創(chuàng)始團隊的股權比例在50%-60%左右，成為公眾公司后，創(chuàng)始團隊的股權比例要在34%以上。

在引進外部資金時，尤其是機構投資時，往往會要求企業(yè)建立期權池，以激勵和招徠優(yōu)秀人才加盟公司事業(yè)，一般由公司創(chuàng)始大股東代持，結合公司業(yè)績和上市進程，每年兌現(xiàn)其中的一部分。但是，許多公司在這一塊的操作都比較模糊，股權、期權的激勵模式不清晰和不公開，造成近幾年一些公司的糾紛和摩擦，加劇了內耗。

一致行動指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數(shù)量的行為或者事實。一致行動人狹義上是指，在上市公司收購過程中，聯(lián)合起來收購一個目標公司的股份，并就收購事項達成協(xié)議的兩個或兩個以上的人，也就是聯(lián)合收購人；廣義上不僅包括聯(lián)合收購人，還包括在證券交易和股東投票權行使過程中采取共同行動的人。

在企業(yè)持續(xù)發(fā)展、多輪融資直至上市中，創(chuàng)始團隊的持股比例會逐步地稀釋下調，如何保障企業(yè)能沿著發(fā)展戰(zhàn)略持續(xù)推進、保持對經營管理的掌控權，成為極大挑戰(zhàn)。近年來，因爭奪控制權發(fā)生的頻率越來越廣泛，國美、雷士照明等紛紛爆發(fā)大戰(zhàn)，還沒有被媒體曝光的企業(yè)更是不勝枚舉。

在遵守法律法規(guī)、公司治理規(guī)則前提下，創(chuàng)始團隊保持控制權的方式多種多樣：有的通過設立A、B股來提升創(chuàng)始團隊的投票權，有的通過雙GP的產業(yè)并購基金來擴大經營影響，還有的不斷擴充“白武士”的拉長名單，更多的則是通過建立一致行動人來保障企業(yè)的實際掌控。

一致行動人在企業(yè)起步融資階段就可設計和規(guī)劃，創(chuàng)始人通過協(xié)議、公司章程來約定和聯(lián)合創(chuàng)始人、經營團隊、機構投資人的代表權利和權益，從而保持對企業(yè)經營的實際掌控。

狹義的公司治理主要是指公司內部股東、董事、監(jiān)事及經理層之間的關系，廣義的公司治理還包括與利益相關者（如員工、客戶、存款人和社會公眾等）之間的關系。公司作為法人，也就是作為由法律賦予了人格的團體人、實體人，需要有相適應的組織體制和管理機構，使之具有決策能力、管理能力，行使權利，承擔責任，從而使公司法人能有效地活動起來，因而法人治理結構很重要，是公司制度的核心。

法人治理結構，按照《公司法》的規(guī)定由四個部分（三會一層）組成：股東會或者股東大會，由公司股東組成，所體現(xiàn)的是所有者對公司的最終所有權，是公司的最高權力機構；董事會，由公司股東大會選舉產生，對公司的發(fā)展目標和重大經營活動作出決策，維護出資人的權益，是公司的決策機構；監(jiān)事會，是公司的監(jiān)督機構，對公司的財務和董事、經營者的行為發(fā)揮監(jiān)督作用；經理層，由董事會聘任，是經營者、執(zhí)行者。是公司的執(zhí)行機構。公司法人治理結構的四個組成部分，都是依法設置的，它們的產生和組成，行使的職權，行事的規(guī)則等，在公司法中作了具體規(guī)定，所以說，公司法人治理結構是以法制為基礎，按照公司本質屬性的要求形成的。

公司治理結構要解決涉及公司成敗的三個基本問題。

一是如何保證投資者（股東）的投資回報，即協(xié)調股東與企業(yè)的利益關系。在所有權與經營權分離的情況下，由于股權分散，股東有可能失去控制權，企業(yè)被內部人（即管理者）所控制。這時控制了企業(yè)的內部人有可能做出違背股東利益的決策，侵犯了股東的利益。這種情況引起投資者不愿投資或股東“表決”的后果，有損于企業(yè)的長期發(fā)展。公司治理結構正是要從制度上保證所有者（股東）的控制與利益。

二是企業(yè)內各利益集團的關系協(xié)調。這包括對經理層與其他員工的激勵，以及對高層管理者的制約。這個問題的解決有助于處理企業(yè)各集團的利益關系，又可以避免因高管決策失誤給企業(yè)造成的不利影響。

三是議事規(guī)則的制定和規(guī)范。公司的組織章程、管治架構、董事提名的程序、董監(jiān)高的聘用、獨立董事制度、審計委員會/提名委員會/薪酬委員會的議事規(guī)則、內審制度等構成了企業(yè)治理的基石和基礎，決定和影響了企業(yè)的決策、運營管理風格和企業(yè)文化。

企業(yè)可在引進投資的過程中，由投資人牽頭來系統(tǒng)構建企業(yè)的法人治理結構，而規(guī)范高效的治理結構又會成為下輪融資和上市的亮點。

董事會是由董事組成的、對內掌管公司事務、對外代表公司的經營決策機構。如何構筑決策高效、資源廣泛、能力互補的董事會，規(guī)范治理結構，為企業(yè)發(fā)展提供戰(zhàn)略指導和牽引，成為企業(yè)的關鍵命題。建議企業(yè)在創(chuàng)始階段可嘗試構建小型董事會：一方面集思廣益，為推進企業(yè)發(fā)展和運營獻計獻策；另一方面也有利于形成平衡高效的決策機制，有利于企業(yè)的長治久安。

企業(yè)在多輪融資過程中，在董事會中會逐步加入許多投資人代表擔任公司董事，多數(shù)為合伙人級別，大多資歷深厚，有創(chuàng)業(yè)、投資、高管經驗。當然，這兩年隨著更多早期機構和投資土豪的出現(xiàn)，董事會中也陸續(xù)出來了很多年輕人，他們大多有海外留學和金融履歷，但對公司運作和管理不熟悉。

成熟老練的投資機構往往由專業(yè)干練的投資團隊、嚴謹?shù)耐顿Y管理流程、嚴格的風控體系來保障投資項目的增值，往往在企業(yè)融資起步階段就會建議和協(xié)助構建董事會——一方面協(xié)助企業(yè)積極引進高端人才和資源，為企業(yè)運營提供戰(zhàn)略和指引和運營參謀；另一方面，協(xié)助企業(yè)建立董事會運轉的議事規(guī)則和進退機制。同時，對企業(yè)經營的介入程度取決于投資結構的風格：有的早晚一個電話，有的半年難覓蹤影，有的脾氣煩躁，有的不想做副駕駛，直接想開車。

企業(yè)在融資過程中，建議找一個資歷深的投資人或投資機構做領投，代表其他的投資機構，減少過程摩擦和溝通成本。有些沒有投資經驗的機構因為缺乏投管方法論和風控體系，有的投資人情緒波動很大，對企業(yè)的參與也隨著企業(yè)的好壞而搖擺。創(chuàng)始人要對其進行長期、及時的溝通交流，要讓其了解企業(yè)進展，讓其放心。日常的電話、電郵、微信、會議等都要及時與其反饋，有些掌控欲強烈的投資人甚至要求企業(yè)事事請示；如果企業(yè)發(fā)展遇到異常情況，也要及時溝通，以減少溝通帶來的摩擦和沖突成本。

企業(yè)起步階段，最好找一個一對一、長期輔導的創(chuàng)業(yè)導師，可以從周邊接觸的企業(yè)家、校友、投資人中優(yōu)選一個，讓其擔任企業(yè)的顧問或進入董事會，在公司未來的發(fā)展戰(zhàn)略、管理、融資規(guī)劃、上市以及家庭等領域給予資本運營、產業(yè)運營和人生經驗的分享和長期輔導。

上市公司爭奪、家族企業(yè)內斗的情況不時被媒體曝光，未浮出水面的類似案例更是不勝枚舉，在資本大棒面前，企業(yè)幾乎處于被動挨打的局面?？墒牵灿性S多創(chuàng)業(yè)企業(yè)通過對關鍵資源的控制，取得新的平衡或獲得企業(yè)控制權。

在企業(yè)的資源要素中有一些是關鍵資源，是戰(zhàn)略的勝負手。比如：技術、知識產權、人力資本、客戶、供應鏈體系，當然如果企業(yè)段位高超，資本運營也是其一。

企業(yè)一方面要對外建立壁壘，構筑競爭力強的護城河，另一方面要內部構筑對關鍵資源的控制，因為隨著企業(yè)股權融資的推進和上市的進程的啟動，許多競爭已經上升到資本運營的層面。

為了捍衛(wèi)公司的利益，杜絕惡意收購的“黑武士”和別有用心的公司控制，還得在公司章程和實際運作中，設立層層防線，比如出售公司關鍵資產的“毒丸策略”，加大公司被惡意收購成本的“金色降落傘計劃”，還有中國版的“挾天子以令諸侯計劃”（關鍵客戶資源和利益捆綁；人力資本），當然如果企業(yè)段位高超，聯(lián)合“白武士”發(fā)起反向收購也是其一。

這個段位的博弈，需要高超的財技和運營策略，建議企業(yè)在公司融資階段聘用有股權融資和并購重組經驗的律師和專業(yè)投資顧問，通過一系列的流程、協(xié)議、法律文件、章程等構筑企業(yè)強有力的基石，迎接資本市場上的縱橫捭闔、大風大浪。

企業(yè)要有系統(tǒng)、有節(jié)奏、有計劃地結合自身的業(yè)務發(fā)展來部署融資進程，匹配不同類型的資本機構：FA、天使投資人、VC、PE、PIPE等。同時，如果企業(yè)選擇了股權眾籌等方式，在后續(xù)的融資過程中也要考慮股權結構的優(yōu)化和老股東的退出問題，以降低上市進程中的規(guī)范成本和風險。在企業(yè)踏入資本市場即啟動股權融資的那一刻，建議企業(yè)提前規(guī)范（知識產權、保險、財務審計），一份審計的財務報表會讓風險投資人刮目相看，加分不少。

上述諸多方面，是企業(yè)踏入資本市場路徑中必然會遇到的關口，其中合伙人、商業(yè)模式、股權結構、資源控制、資本規(guī)劃地圖是股權融資中投資機構側重的要點，而一致行動人、法人治理結構、董事會則是企業(yè)掌握戰(zhàn)略和經營主動權的關鍵。在目前中國創(chuàng)投共舞、產融結合的“創(chuàng)時代”，期望企業(yè)在產業(yè)運營和資本運營過程中，系統(tǒng)構筑企業(yè)的資本結構和上市規(guī)劃，給產業(yè)插上資本的翅膀，如虎添翼——成就產業(yè)的王者！

作者系海源資本合伙人

 

延伸閱讀

新三板掛牌企業(yè)實操問答

定增逾5%

問：新三板掛牌A公司擬向其下游經銷商企業(yè)定向增發(fā)新股，如果一家經銷商認購的新股超過5%，有什么需要注意的事項，比如是否涉及關聯(lián)方的認定）；如果A公司向下游經銷商定向發(fā)行新股（比如占股5%或者超過5%）后，對A公司擬轉申請IPO有什么需要注意的事項？ 

答：新三板掛牌公司向其下游經銷商企業(yè)定向增發(fā)新股，如果一家經銷商認購的新股超過5%，則會成為該企業(yè)的關聯(lián)法人，那么今后雙方的交易就構成關聯(lián)交易。按照法律要求，關聯(lián)交易需要：程序公正、真實必要、價格公允、信息披露。對新三板掛牌公司轉申請IPO一般不會構成障礙，但是需要詳細披露，并分析對關聯(lián)方不會構成重大依賴，進而影響持續(xù)經營能力。

新三板掛牌企業(yè)轉IPO目前常會觸及九類問題，僅供參考：

財務指標的對比性問題。新三板掛牌盡管也會進行財務規(guī)范，但是規(guī)范的深度和廣度存在差異，并且由于各種原因，新三板企業(yè)可能會存在一定的財務調整的情形（比如粗略計算財務指標、隱藏利潤虛增成本、存貨盤點流于形式等），那么后續(xù)IPO的審計報告可能會與新三板掛牌的審計報告在銜接上存在一定的問題。

核查和信息披露問題。新三板掛牌要進行一系列的整改和規(guī)范，但整改和規(guī)范措施可能與IPO的標準有著一定的差異，導致后續(xù)IPO披露的口徑和內容與以前的內容存在差異，比如：財務數(shù)據(jù)調整問題、歷史沿革披露問題、業(yè)務模式描述問題等。

信息披露的疏漏或不一致。在新三板掛牌過程中，可能會因為企業(yè)規(guī)范意識不強導致某些信息不能及時披露，而IPO的時候被發(fā)現(xiàn)，如此便存在信息披露疏漏的問題。

解決問題不合理或者不徹底。在新三板掛牌過程中，由于各種原因可能會存在某些問題解決不合理、不徹底的情形，比如股權轉讓價格問題、資產收購的價格以及程序問題、對賭協(xié)議的問題等。

做市商以及國有股轉持問題。新三板企業(yè)的做市商中，不少國有企業(yè)，如果企業(yè)IPO，則會存在國有股轉持的問題，此時做市商的選擇一般是轉讓股權退出企業(yè)，因而可能耽誤時間。

企業(yè)以及股東承諾問題。新三板掛牌的時候，在解決某些問題時，可能由企業(yè)或者實際控制人出具了承諾并且存在期限，如果到期承諾沒有履行，那么也是一個不小的問題。

股東超過200人問題。新三板掛牌，如果由于歷史原因導致股東超過200人，在證監(jiān)會非公部審核之后可以掛牌，那么在IPO的過程中還是需要省級人民政府根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號》逐一進行確認并兜底承擔責任。

股份交易的合規(guī)性問題。新三板掛牌公眾公司，可能存在頻繁或者零星的股份交易，而有些交易可能存在價格不合理、交易方不符合適當性規(guī)定等情形，這也是需要關注的問題。

新三板掛牌公眾公司正在進行的運作可能耽誤時間。有的企業(yè)正在進行定向增發(fā)或者并購重組，而增發(fā)或者重組的事情需要一個比較長的時間，那么必須在這些事情都完成之后才能確定IPO的基準日。 

董事選舉

問：新三板掛牌公司選舉新董事的流程是什么？不是換屆，只是新增一個非職工董事。

答：首先，開一次股東大會審議通過修改公司章程和董事會議事規(guī)則的議案，為增選董事提供依據(jù)。接下來，董事會根據(jù)新公司章程提名新董事，再召開一次股東大會選舉新董事。

需要注意的是，如果時間緊張，可以召開一次董事會，同時提修改公司章程、董事會議事規(guī)則、增選新董事三項議案，股東大會一次審議通過。但是，審議時的順序是公司章程優(yōu)先，董事會議事規(guī)則次之，增選新董事最后。

實控人變更

問：新三板掛牌企業(yè)2015年6月發(fā)生實際控制人變更(父母變?yōu)樽优?，現(xiàn)在準備申報創(chuàng)業(yè)板，是否影響申報和過會？根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》的規(guī)定：發(fā)行人最近兩年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

答：新三板掛牌，實際控制人變更，全國股轉系統(tǒng)有條件接受，但IPO是不能變更的，不過這個問題比較特殊，是由父母變更為子女，建議找找相關IPO案例參考。

議事規(guī)則

問：新三板已掛牌公司，將董事會議事規(guī)則的多個事項修改為“必須全票通過”是否違背新三板業(yè)務規(guī)則？有無類似案例？

答：觀點一：《公司法》第四十三條和第一百零三條分別規(guī)定了有限公司股東會和股份公司股東大會對決議事項表決方式。

《公司法》并未對有限公司董事會表決做出規(guī)定，尊重公司自治，由公司章程規(guī)定，見第四十八條：“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定?！睂τ诠煞莨径聲Q議方式，見第一百一十一條：“董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票?！?/span>

因此，規(guī)定一致通過不違反《公司法》的規(guī)定，而是更嚴格的規(guī)定，而新三板業(yè)務規(guī)則也并未對董事會議事規(guī)則進行規(guī)定。但是，從實際運作角度看，一致通過在實踐中容易導致董事意見不一致，導致所議事項久拖不決，影響公司運行效率和公司的穩(wěn)定。

觀點二：《公司法》第一百一十一條規(guī)定了股份有限公司的董事會議事規(guī)則，與有限責任公司相比較，《公司法》此處對于股份有限公司的規(guī)定中并未出現(xiàn)“除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”的字樣。顯然，在董事會表決機制方面，《公司法》對于兩者有著不同的理論基礎和規(guī)范限制。

《公司法》規(guī)定股份有限公司的董事會所作出的有效決議，應滿足董事會有過半數(shù)的董事參加，且必須經全體董事（非與會董事）的過半數(shù)通過才能形成，可見，《公司法》并不允許股東就股份有限公司董事會的表決方式自主約定。

據(jù)此可以認為，股份有限責任公司與有限責任公司不同，需要更注重保護公眾利益，對于組織機構的表決權機制的運作，必須符合法律規(guī)定，不允許股東自由約定。

觀點三：《深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運作指引》2.3.7條規(guī)定，《公司法》規(guī)定的董事會各項具體職權應當由董事會集體行使，不得授權他人行使，并不得以公司章程、股東大會決議等方式加以變更或者剝奪。公司章程規(guī)定的董事會其他職權涉及重大業(yè)務和事項的，應當實行集體決策審批，不得授權單個或者幾個董事單獨決策。董事會可以在會議閉會期間，在法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、《股票上市規(guī)則》、本指引、本所相關規(guī)定和公司章程等規(guī)定的授權原則下，授權董事會成員、經理人員或者其他機構代為行使除前兩款規(guī)定外的部分職權，授權內容應當明確、具體，并對授權事項的執(zhí)行情況進行持續(xù)監(jiān)督。

中小板、創(chuàng)業(yè)板也有相應規(guī)定。新三板在沒有具體規(guī)定的情況下，往往都是參考兩個交易所的規(guī)則。故，在法律法規(guī)和交易所規(guī)則沒有明文禁止董事會就某事項規(guī)定“一致同意方能通過”的情況下，董事會議事規(guī)則是可以這樣規(guī)定的。

2.3.7條的規(guī)定強調集體決策，禁止授權單獨或幾個董事決策，從制定指引的本意上看一方面是倡導重大事項董事充分參與決策，雖然集體決策并不是全體一致，但是從規(guī)定來看，并未禁止就重大事項約定“一致同意”方式審議通過；另一方面，舉輕明重，“一致同意”是“集體決策”的極端，是否要采取這種形式，公權力和證交所是不干預的。法無禁止即可為，就重大事項采用何種方式，“集體決策”還是“一致同意”，企業(yè)可自主決定，只是公司要考慮此種表決方式的負面影響。

員工持股

問：計劃設立員工持股平臺（占股10%），通過大股東股權轉讓方式設立，在A+輪融資到位之前設立與掛牌后再設立，將分別會面臨哪些問題，哪個方案更佳？

答：現(xiàn)在一般都是掛牌前設立，股改前、股改后都可以。股改前設立，屬于發(fā)起人，限售一年，不過股東之間轉讓股權不受限制。掛牌后也可以，但要報批，比較麻煩。

何時設立持股平臺建議考慮幾個因素。1.股份支付：外部投資者進入后或掛牌后有相對公允價值的話就可能構成股份支付。2.成本：掛牌后做員工持股平臺，會產生中介費用。3.限售及掛牌后可操作性：如公司目前尚為有限公司，掛牌前（股改前）設立的員工持股平臺作為發(fā)起人，有一年限售期；掛牌后大股東作為發(fā)起人有1年限售期，那么在一年限售期內股權轉讓的可操作性是個問題。

抽屜協(xié)議

問：某新三板企業(yè)擬IPO，最近做申報前的一次定增。大股東與投資者簽訂回購條款，內容為如果掛牌公司未在三年內IPO成功，則由大股東按照固定年利率回購投資者認購的股份。該條款自掛牌公司向證監(jiān)會提交IPO申報材料之日起自動失效，但如果掛牌公司發(fā)生IPO材料被撤回、IPO申報被否決等終止IPO進程的情形，該條款效力恢復。請問：該條款屬不屬于全國股轉系統(tǒng)股票發(fā)行常見問題解答（三）規(guī)定的特殊條款？如果不屬于，需不需要披露？該條款IPO申報前需不需要解除，還是可以保留？

答：不屬于《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）》中的特殊條款，這個條款需要披露，并且在申報IPO前需要做約定解除（一般在證監(jiān)局輔導驗收之日就終止特殊股東權利，否則驗收的時候證監(jiān)局可能提整改意見不讓驗收）。

對于條款效力恢復的情況，一般包括撤材料、終止審查、被否決、拿到批文在有效期內未發(fā)行或發(fā)行失敗，通常而言這一類的效力恢復約定不用終止。這一類的效力恢復約定在以往的IPO項目中，一般是不會專門披露的。不過，全國股轉系統(tǒng)對于擬掛牌新三板的企業(yè)，是要求披露的，只是不強制解除，所以后續(xù)IPO申報時要保持信息披露的一致性。但是還存在一個問題：新三板掛牌企業(yè)在做市交易方式下，如何實現(xiàn)回購？

實務中，這類協(xié)議還有一個專有名詞“抽屜協(xié)議”。

整改規(guī)范

問：某軟件企業(yè)，2015年度和2016年度存在委托他人設立個人獨資企業(yè)，并通過虛構與該企業(yè)的技術服務合同，向公司員工支付工資的情況，主要目的是回避員工個稅。針對該事項，應該采取怎樣的整改措施？

答：該技術服務協(xié)議有申請免增值稅備案嗎？金額太大不合理的話，建議解除協(xié)議，開紅票沖賬，重新規(guī)范費用結構。日后可對工資結構進行調整，如降低工資水平、提高公積金等方式降低個稅，員工權益不受損，公司也能提高所得稅抵扣額。

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