上一篇文章我們已經(jīng)深度解析了股權(quán)的九條生命線以及“上市公司”管理層掌握公司控制權(quán)得辦法，那么“非上市公司”是如何掌控公司生殺大權(quán)的呢？接下來，我們進(jìn)行深度探討。

非上市公司管理層與其控制力

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掌握控股權(quán)是王道

在于商海中，我們都知道，股權(quán)即控制權(quán)，誰的股權(quán)更多，誰掌握的控制權(quán)就越大，那么，究竟擁有多少的股份才是“安全”的呢？

通常情況下，我們會(huì)把持有67%以上的股權(quán)稱為“絕對控制權(quán)”，因?yàn)檫@代表著擁有了三分之二的表決權(quán)。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定：“在股東大會(huì)作出決議時(shí)，必須要有出席會(huì)議的股東一半以上贊成才能通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須要出席會(huì)議股東的三分之二以上表決權(quán)才能通過?！?/p>

由此可見，“三分之二”的表決權(quán)，代表著管理層難以撼動(dòng)的決策地位。

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表決權(quán)帶來控制權(quán)

在法律層面上，我們可以給出的建議是——?dú)w集表決權(quán)。歸集表決權(quán)的方式有許多種，例如表決權(quán)委托、簽署一致行動(dòng)人協(xié)議、構(gòu)建持股實(shí)體等。

通過構(gòu)建持股實(shí)體，以間接加強(qiáng)管理層的控制力，是三種方式中最為復(fù)雜但也更為穩(wěn)定可靠的方式。

常見的操作方式是：管理層通過設(shè)立一家有限責(zé)任或有限合伙企業(yè)作為目標(biāo)公司的持股實(shí)體，同時(shí)成為該公司的法定代表人、唯一的董事、普通合伙人或執(zhí)行事務(wù)合伙人，以達(dá)到掌握目標(biāo)公司表決權(quán)的效果。

特別注意的是：如果持股實(shí)體是有限合伙企業(yè)，那么管理層的地位必須是普通合伙人而非有限合伙人，因?yàn)楦鶕?jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)是由普通合伙人來控制的，有限合伙人并不能參與企業(yè)的經(jīng)營管理和決策。

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設(shè)定限制性條款

設(shè)定限制性條款并不能對管理層的控制權(quán)起到“強(qiáng)化”效果，但可以起到防御性作用。

限制性條款大多是在公司章程中。一方面，限制性條款可以賦予管理層“一票否決權(quán)”，例如針對公司的一些重大事項(xiàng)——合并、分立、解散、公司融資、公司上市、公司的年度預(yù)算結(jié)算、重大人士任免、董事會(huì)變更等等。

管理層，尤其是企業(yè)的創(chuàng)始人可以要求必須得到他的同意否則無法通過。如此一來，即便管理層的股權(quán)被稀釋得較為嚴(yán)重，也不會(huì)導(dǎo)致被“掃地出門”的結(jié)局。

另一方面，為了拿下董事會(huì)的“戰(zhàn)略高地”，在公司章程中，還可以直接規(guī)定由核心管理層委派一定數(shù)量的董事（一般過半數(shù)）。值得注意的是，《公司法》對公司章程的法定和意定事項(xiàng)的范圍有所限制，在設(shè)立限制性條款時(shí)，必須時(shí)刻避免觸犯法律制度的框架。

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其他條款

原則上，根據(jù)《公司法》第三十七條的規(guī)定，股東會(huì)是有權(quán)力按照自己的意愿判斷罷免董事成員的（職工代表除外）。但對于有限公司的管理層而言，依然可以在策略上有所爭取。

此外，如果有限責(zé)任公司設(shè)有職工代表董事，則該職工代表董事是不能夠隨意被股東會(huì)罷免的?！豆痉ā芬?guī)定，兩個(gè)以上的國有企業(yè)、其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，公司職工代表應(yīng)當(dāng)進(jìn)入董事會(huì)。并且董事會(huì)董事每屆任期不得超過三年。

需要注意的是，有效的罷免董事會(huì)的決議只有在罷免董事的決議方式與選舉董事時(shí)的決議方式相同時(shí)，才可以形成。《公司法》規(guī)定，公司可以采取直接投票制或累積投票制選舉董事，若采取直接投票制選舉出的董事，應(yīng)當(dāng)通過直接投票制的方式予以罷免。

相同地，若采取累積投票制選舉出的董事，應(yīng)當(dāng)通過累積投票制的方式予以罷免。若投票方式不相符，則不能隨意罷免。當(dāng)然，外商獨(dú)資、中外合資、中外合營等外資企業(yè)不受此約束。

☆★說到管理層的控制力就不得不提及“阿里巴巴”，馬云作為阿里巴巴的創(chuàng)始人，在其持有的阿里巴巴股份比例不到10%的情況下，依然牢牢掌握著集團(tuán)的控制權(quán)，可以說是管理層低股權(quán)高控制權(quán)的代表。他到底是怎么做的呢？

• 董事會(huì)直接管理公司

在阿里巴巴，董事會(huì)擁有極高的權(quán)利，而且董事的換選也極不容易。

首先，由阿里合伙人提名50%的董事，股東大會(huì)從提名董事候選人中投票選舉出董事。

其次，馬云、蔡崇信以及軟銀、雅虎在投票上達(dá)成一致，使阿里合伙人所提名的董事能夠被選入董事會(huì)。

最后，如果要修改章程中關(guān)于合伙人的董事提名權(quán)和相關(guān)條款，必須要在股東大會(huì)上得到出席股東所持表決票數(shù)95%以上的同意才能通過（阿里上市主體注冊在開曼，開曼的公司法在公司特別事項(xiàng)的表決上并沒有具體持股比例的限制，因此阿里的股東可以約定一個(gè)較高的持股比例通過公司特別事項(xiàng)）。

根據(jù)阿里上市時(shí)的披露，馬云、蔡崇信所持有的阿里股份合計(jì)不低于10%，因此在他們不同意的情況下，修改合伙人的董事提名權(quán)也無從實(shí)現(xiàn)。

• “合伙人”決定董事會(huì)

如上所述，合伙人有權(quán)提名董事，而合伙人提名的董事又總能在董事會(huì)占有一席位置。那么阿里是如何確保合伙人提名的董事能夠入選董事會(huì)的呢？

首先，合伙人享有提名董事會(huì)簡單多數(shù)（50%以上）成員候選人的專有權(quán)。而合伙人中有一種類型為永久合伙人，即除非退休或者離職、喪失行為能力、被合伙人會(huì)議50%以上投票除名，否則始終享有董事提名權(quán)，馬云、蔡崇信便為阿里的永久合伙人。

其次，被合伙人提名的董事要成為董事會(huì)成員，必須在年度股東大會(huì)上經(jīng)持有二分之一以上表決權(quán)贊同才能通過。馬云、蔡崇信與軟銀、雅虎通過投票協(xié)議約定，軟銀（在持有阿里不低于15%的股份的情況下）、雅虎在股東大會(huì)上為合伙人所提名的董事投贊成票。由于馬云、蔡崇信、雅虎、軟銀持有的阿里股份比例達(dá)69.5%，因此合伙人所提名的董事候選人被選為董事毫無懸念。

不僅如此，阿里合伙人提名的候選人沒有當(dāng)選董事，或當(dāng)選后因任何原因離開董事會(huì)，那么阿里合伙人有權(quán)指定臨時(shí)過渡董事填補(bǔ)空缺，直到下屆年度股東大會(huì)召開。

可以說，合伙人總能行使董事的權(quán)利，馬云在內(nèi)的合伙人便是以這種方式控制了公司半數(shù)以上的董事，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)通過董事會(huì)管理公司。

• 高準(zhǔn)入門檻保障合伙人的一致

值得深思得是，合伙人之間是否總是一致呢，難道其他合伙人和馬云在提名董事時(shí)不會(huì)產(chǎn)生利益沖突嗎？

阿里合伙人的入伙有著嚴(yán)格的條件限制，不僅必須持有公司的股份，而且要對公司發(fā)展做出積極貢獻(xiàn)；對公司的文化高度認(rèn)可，愿意為公司使命、愿景和價(jià)值觀竭盡全力。

在程序上，需要經(jīng)過合伙人向合伙人委員會(huì)提名，并且要75%以上的合伙人投票通過。如此門檻所篩選出的合伙人基本對公司的運(yùn)營、發(fā)展的認(rèn)可是一致的。

雖然人的變數(shù)是無法完全避免的，但相比股權(quán)至上控制權(quán)決定標(biāo)準(zhǔn)，通過合伙人制度對核心團(tuán)隊(duì)的把關(guān)以及嚴(yán)格的入選條件，使得阿里巴巴的核心團(tuán)隊(duì)目標(biāo)一致，公司的控制主體穩(wěn)定。