本文僅供交流學習，文章選自張振業(yè)《出入職場不得不知的101 法律知識》--沒有勞動合同能否認定工傷，蒙文翻譯使用權(quán)和最終解釋權(quán)為北京市京師（呼和浩特）律師事務(wù)所，若翻譯有誤，煩請告知，我們將立即改正。

小張是農(nóng)村青年，他與幾個鄉(xiāng)親一起到城里打工，一家建筑材料廠錄用了他們，并給他們發(fā)了工作證，以便出入大門。工廠沒有和他們簽訂勞動合同，只是有口頭約定。工廠為工人提供宿舍，住宿不要錢。單位有食堂供工人吃飯，伙食費每月約需400元左右，工人可以根據(jù)需要先向廠財務(wù)室領(lǐng)取飯票，憑票吃飯，事后從工資中扣除。工人工資是基本工資1200元，另加提成，一般每月能拿到2000元左右。對于這樣的條件，小張他們非常滿意，他們算了算，除了吃飯和零花，每月差不多能剩1500元，他們興高采烈地就在這家工廠干了起來。半年后的一天晚上，分管生產(chǎn)的副總安排工人加班。小張在工作中不慎被機器軋傷了右手。經(jīng)醫(yī)院搶救，僅保留住拇指，其余四指或缺失或喪失功能。小張傷愈出院后，要求工廠申報工傷?？墒抢习逍睦砻靼祝捎跊]有簽訂勞動合同，所有的工人都沒有加入工傷保險，如果認定工傷，勢必要由工廠承擔工傷賠償，因此，老板百般抵賴，開始，說那天根本沒有安排加班，怎能發(fā)生工傷事故？后來又說小張來廠工作沒經(jīng)他同意，他不知道有這么個工人。最后，老板心想，反正沒有勞動合同沒法認定工傷，就告訴小張，你自己去申請認定工傷，只要申請下來，我就給你待遇。小張不知道沒有勞動合同，能不能認定工傷？

律師支招：雖然沒有勞動合同，但有其他證據(jù)可以證明工傷職工與用人單位有勞動關(guān)系，依法可以認定為工傷。

 分析：根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，有權(quán)提出工傷認定申請的主體有兩類：一是工傷職工所在單位；二是工傷職工或者其直系親屬。因申請主體的不同，工傷認定的申請時限也不同。如果用人單位提出申請，申請時限一般應(yīng)在事故發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)；如果是職工申請，申請時限為事故發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日1年內(nèi)。

假如用人單位是申請人，事情就簡單、容易，因此法律規(guī)定了較短的申請時效。假如職工是申請人，問題就變得復(fù)雜了。根據(jù)法律規(guī)定，認定工傷關(guān)鍵在于兩點：一是勞動關(guān)系，二是存在工傷事實。也就是說，勞動關(guān)系是工傷認定的前提條件。

如果職工手里有勞動合同，勞動關(guān)系無須證明，只要拿出勞動合同即可。對于沒有勞動合同的勞動者來說，用人單位又往往不配合（用人單位如果配合，出個證明，承認雙方有勞動關(guān)系即可），要證明勞動關(guān)系，是個難題。因此，要申請工傷認定，須先證明勞動關(guān)系的存在。

在實踐中，職工在申請工傷認定時，可以把能夠認定勞動關(guān)系的證據(jù)和工傷發(fā)生的證據(jù)（工傷發(fā)生時在場的工友的證言、醫(yī)療診斷證明）一并提交勞動行政機關(guān)的工傷認定部門，由該部門對勞動關(guān)系以及工傷一并作出認定。如果職工提交的證據(jù)不足以認定勞動關(guān)系，必要時，職工可先行向勞動仲裁委員會提出申請，由勞動仲裁委員會來認定勞動關(guān)系。

按照勞動部2005年《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（2005年5月25日，勞社部發(fā)[2005]12號）的規(guī)定，判斷勞動者與用人單位是否存在勞動關(guān)系有三個標準： ①用人單位和勞動者主體適格；②勞動者接受用人單位管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；③勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。只有同時符合以上三個標準時，勞動關(guān)系方成立。

《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第2條規(guī)定：“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：①工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各種社會保險費的記錄；②用人單位向勞動者發(fā)放的‘工作證’、‘服務(wù)證’等能夠證明身份的證件；③勞動者填寫的用人單位招聘‘登記表’、‘報名表’等招用記錄；④考勤記錄；⑤其他勞動者的證言等。其中，第①③④項的有關(guān)憑證由用人單位舉證?！?/span>

本案中，小張要認定與某建筑材料廠存在勞動關(guān)系，同廠的其他勞動者即小張的工友可以作證，證人須兩人以上，作證的方式是除了要寫書面證言外，還須上勞動仲裁庭當庭作證。此外，小張手里有工廠發(fā)的“工作證”、內(nèi)部食堂的“飯票”都可以佐證。因此，小張與某建筑材料廠存在勞動關(guān)系是可以認定的。認定了勞動關(guān)系，最終可以認定工傷。