信托制度源于英美法系，最初是一種道德行為，后隨著商業(yè)的發(fā)展以及利益沖突的不斷產(chǎn)生從而形成了信托民事法律制度。家族信托起源于英國，國內(nèi)家族信托的發(fā)展也并非是國內(nèi)創(chuàng)新的產(chǎn)物，而是在經(jīng)歷了海外百年發(fā)展之后的“舶來品”。上一篇《詳解中國境內(nèi)家族信托之運(yùn)作模式》中我們介紹了國內(nèi)家族信托的四大運(yùn)營模式，本文則將詳細(xì)對(duì)比國內(nèi)家族信托與海外家族信托存在的差異，并進(jìn)而分析國內(nèi)信托法律的現(xiàn)狀，加深各位讀者對(duì)國內(nèi)家族信托的了解。

一、國內(nèi)家族信托與海外家族信托主要差異

1、發(fā)展時(shí)間的不同

2013年初，平安信托發(fā)行的“平安財(cái)富·鴻承世家”系列單一萬全資金信托，被認(rèn)為是國內(nèi)首只家族信托產(chǎn)品，該年也被稱為中國式家族信托元年。而在美國，19世紀(jì)末20世紀(jì)初，美國“鍍金年代”的一些富人家庭便創(chuàng)造出了家族信托。在英國，家族信托也已有著百年歷史，據(jù)統(tǒng)計(jì)，英國信托行業(yè)中80%均為個(gè)人信托業(yè)務(wù)，個(gè)人信托業(yè)務(wù)中又以家族信托業(yè)務(wù)為主。與海外家族信托的悠久歷史相比，國內(nèi)家族信托顯然是近年來經(jīng)濟(jì)發(fā)展背景下的新興產(chǎn)物。

圖片來源：華創(chuàng)證券

2、法律體系差異

由于海外家族信托有著悠久的歷史，因此其業(yè)務(wù)開展具有完善的法律制度規(guī)定，同時(shí)有大量判例予以細(xì)化規(guī)范。以英國為例，在家族信托方面，英國不但已經(jīng)累積了詳實(shí)的司法判例對(duì)其進(jìn)行規(guī)制，同時(shí)也注重信托制度方面的發(fā)展與完善。僅受托人方面的專門立法，自《1906年公共受托人法》至《2000年受托人法》就經(jīng)歷了6次變更。然而，國內(nèi)信托法的發(fā)展較晚，配套法律制度尚不完善，并存在較多法律規(guī)定的空白，預(yù)計(jì)相關(guān)法律法規(guī)以及配套監(jiān)管制度等會(huì)隨著國內(nèi)家族信托業(yè)務(wù)在進(jìn)一步發(fā)展后不斷的細(xì)化。

3、投資增值體系的區(qū)別

英美法系中，信托的基本職責(zé)是財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、資產(chǎn)保全與財(cái)富傳承，資產(chǎn)的投資增值并非為信托的基本職能，相反，要實(shí)現(xiàn)信托財(cái)產(chǎn)的資產(chǎn)保全與財(cái)富傳承，必須最大限度地降低投資帶來的風(fēng)險(xiǎn)，因此境外信托公司不允許以委托人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資。如委托人對(duì)信托資產(chǎn)有投資增值的需求，信托公司可將信托內(nèi)資產(chǎn)投資權(quán)利保留給委托人，由委托人自己決定信托內(nèi)的資產(chǎn)如何投資增值，同時(shí)委托人也可以委托家族辦公室、私人銀行、私人投資顧問、資產(chǎn)管理公司等專業(yè)投資咨詢機(jī)構(gòu)或資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)作為該信托的投資經(jīng)理，負(fù)責(zé)信托資產(chǎn)的投資事務(wù)。委托人可通過受托人對(duì)信托內(nèi)資產(chǎn)的年度會(huì)計(jì)核查結(jié)果了解該委任投資經(jīng)理的年回報(bào)率，如年回報(bào)率低于委托人預(yù)期，委托人有權(quán)更換其他投資經(jīng)理。海外家族信托通過這樣的設(shè)計(jì)，將資產(chǎn)持有權(quán)和投資權(quán)分離，使不同的專業(yè)機(jī)構(gòu)各司其職，可在更大程度上保證信托內(nèi)資產(chǎn)的安全性。但目前國內(nèi)的家族信托業(yè)務(wù)，信托公司大多兼任了投資經(jīng)理的角色，信托資產(chǎn)的持有人與投資管理人同一化。

二、國內(nèi)信托法律制度的現(xiàn)狀

1、信托財(cái)產(chǎn)的登記制度

《信托法》第十條明確規(guī)定，對(duì)于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記的信托財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。銀監(jiān)會(huì)2017年頒布的《信托登記管理辦法》（以下簡稱“辦法”）第九條中再次明確規(guī)定了信托登記的范圍包括信托產(chǎn)品名稱、信托類別、信托目的、期限、信托當(dāng)事人、信托財(cái)產(chǎn)以及分配等信息。雖然銀監(jiān)會(huì)同時(shí)表示，《辦法》構(gòu)建的信托登記制度，是服務(wù)行業(yè)發(fā)展和監(jiān)管的基礎(chǔ)性建設(shè)，不涉及信托財(cái)產(chǎn)登記。但該辦法的出臺(tái)，也體現(xiàn)了國家層面對(duì)信托制度的重視。關(guān)于《辦法》中的信托登記主要針對(duì)信托機(jī)構(gòu)的信托產(chǎn)品及其受益權(quán)信息以及其他信息進(jìn)行登記的情況，我國仍需要進(jìn)一步完善對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)登記的一般程序性規(guī)定。這也恰恰需要律師等專業(yè)人士在架構(gòu)以及協(xié)議文本中進(jìn)行設(shè)計(jì)。

2、信托的私密性保障

信托業(yè)務(wù)開展過程中，客戶（委托方）必須直接與受托方（信托公司）簽訂《信托合同》，同時(shí)根據(jù)銀監(jiān)會(huì)發(fā)布的《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)銷售專區(qū)錄音錄像管理暫行規(guī)定》，要求銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)在銷售專區(qū)錄音錄像，并明確指出“信托公司遵照?qǐng)?zhí)行”，這一規(guī)定對(duì)信托公司而言，存在客戶信息泄漏的風(fēng)險(xiǎn)。雖然我國在《信托法》第二十三條規(guī)定受托人對(duì)委托人、受益人以及處理信托事務(wù)的情況和資料負(fù)有依法保密的義務(wù)，但該條規(guī)定十分寬泛，缺乏相關(guān)的司法解釋或文件對(duì)其進(jìn)行細(xì)化規(guī)定。實(shí)踐中受托人的保密義務(wù)往往通過雙方簽署的合同予以約定，但欠缺立法或司法解釋的保障以及信托文件約定不充分等情況都可能導(dǎo)致私密信息保護(hù)不足。

此外，銀監(jiān)會(huì)2017年頒布的《辦法》雖然強(qiáng)調(diào)了信托登記信息的保密性，但因辦法明確規(guī)定了信托登記的信息范圍，這也使高凈值人群對(duì)本不健全的家族信托是否可以發(fā)揮其私密保障功能感到擔(dān)憂。保障家族信托的私密性，同樣需要律師等專業(yè)人進(jìn)行特別的架構(gòu)設(shè)計(jì)與籌劃。

3、國內(nèi)家族信托的稅收制度

家族信托有著財(cái)富傳承、家族事務(wù)管理、隱私保密、財(cái)富管理及稅務(wù)籌劃等六大功能，其中對(duì)家族財(cái)富的稅務(wù)籌劃功能需要以健全的信托稅收法律制度為基礎(chǔ)才可以實(shí)現(xiàn)。當(dāng)前我國信托稅收規(guī)則較為散亂，信托稅收征收中可能存在重復(fù)征稅、加重家族信托稅負(fù)等問題，加之遺產(chǎn)稅尚未真正落地，稅務(wù)籌劃的功能尚不能完全得以發(fā)揮。如何最大限度地優(yōu)化稅務(wù)，也需要各專業(yè)人士在搭建家族信托的架構(gòu)時(shí)一并進(jìn)行考慮。

由于國內(nèi)家族信托起步晚，行業(yè)總體上處于摸索階段，家族信托的概念普及程度不夠深入，企業(yè)家若選擇家族信托作為財(cái)富傳承的方式，建議企業(yè)家聘請(qǐng)專業(yè)的機(jī)構(gòu)，充分了解家族信托的涵義，由專業(yè)機(jī)構(gòu)根據(jù)信托目的搭建架構(gòu)、設(shè)計(jì)相關(guān)的合同文本，以期最大限度地發(fā)揮家族信托的各項(xiàng)功能。