競業(yè)限制，是指用人單位與勞動者約定在解除或者終止勞動合同后一定期限內(nèi)，勞動者不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品或同類業(yè)務(wù)。競業(yè)限制在一定程度上限制了員工的自由擇業(yè)權(quán)利，會對其及家人的生活構(gòu)成重大影響。近年來，實(shí)務(wù)中不少用人單位對競業(yè)限制的相關(guān)法律法規(guī)存在誤讀和不當(dāng)適用，并且由于雙方協(xié)議的履行是在勞動合同解除和終止之后，因此，審判實(shí)務(wù)中也面臨了各種各樣的有關(guān)競業(yè)限制引發(fā)的勞動爭議。

競業(yè)限制  解除合同  競業(yè)限制補(bǔ)償

HR疑問

企業(yè)該如何與員工約定競業(yè)限制條款？

案例研析

“

案例一：

李某于2014年3月17日入職S公司，任職銷售，雙方于2014年3月17日簽訂了書面勞動合同，雙方簽訂《保密和競業(yè)限制協(xié)議》，該協(xié)議對保密事項(xiàng)、保密義務(wù)、競業(yè)限制、競業(yè)補(bǔ)償?shù)冗M(jìn)行了約定。其中，約定的競業(yè)期限為李某離職之后的二年以內(nèi)；競業(yè)補(bǔ)償金為勞動關(guān)系解除或終止后，每月300元；協(xié)議約定李某違約造成S公司損失賠償?shù)挠嬎惴椒ā?span lang="EN-US">2016年10月18日，雙方簽訂《勞動合同補(bǔ)充協(xié)議》，將違反競業(yè)限制的違約金確定為30萬元。

2016年10月24日，李某以“因上司溝通不能統(tǒng)一”為由提出辭職，于2016年10月26日離職。

2016年12月16日，S公司以李某入職Y公司，違反雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議為由，以李某為被申請人向勞動仲裁委員會申請勞動仲裁，請求裁決被申請人支付違反競業(yè)限制違約金30萬元，并裁決被申請人繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。勞動仲裁委審理后裁決駁回S公司全部仲裁請求。S公司不服，向法院提起訴訟。

法院審理認(rèn)為：雙方確認(rèn)李某的月工資高于8000元，但雙方簽訂的《保密和競業(yè)限制協(xié)議》約定，S公司按月給予李某競業(yè)限制補(bǔ)償金僅為每月300元。且在雙方簽訂的《勞動合同補(bǔ)充協(xié)議》中約定，李某離職后兩年內(nèi)不得在與S公司生產(chǎn)、經(jīng)營同類產(chǎn)品或提供同類服務(wù)的其他單位、或相同或相近的行業(yè)內(nèi)擔(dān)任任何職務(wù)，不得搶奪S公司的客戶，否則李某要向S公司支付違約金30萬元。以上內(nèi)容明顯免除了用人單位自己的法定責(zé)任，排除了勞動者權(quán)利，屬于《中華人民共和國勞動合同法》第二十六條規(guī)定的勞動合同無效或者部分無效的情形。故S公司要求李某向其支付違反競業(yè)限制的違約金30萬元并繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)依據(jù)不足，本院不予支持。最終法院判決：駁回廣州市番禺思聯(lián)現(xiàn)代畫飾有限公司的全部訴訟請求。

”

“

案例二：

2014年1月3日，史某與A公司簽訂《全日制勞動合同書》一份，約定：A公司聘用史某為勞動合同制員工，勞動合同中有競業(yè)限制條款。2017年1月31日，勞動合同期限屆滿，史某離職。2017年2月10日，A公司向史某發(fā)出《履行競業(yè)限制義務(wù)通知書》，告知史某競業(yè)限制期為兩年即日開始。不久后史某至B公司工作，擔(dān)任中國區(qū)銷售總監(jiān)職務(wù)。2017年8月13日，A公司及B公司均參加了2017年中國燃?xì)饩咝袠I(yè)年會，史某作為B公司代表參會。

A公司認(rèn)為史某違反競業(yè)限制義務(wù)，向昆山市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。仲裁委員裁決史某支付A公司競業(yè)限制違約金以及返還競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；史某自違約事實(shí)發(fā)生之日起立即停止違約行為并繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。史某不服，向法院提起訴訟。

法院經(jīng)審理判決：一、史某自在判決發(fā)生效力后十五日內(nèi)停止違約并繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)；二、史某在判決發(fā)生效力后十日內(nèi)向A公司返還已支付的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金并支付競業(yè)限制違約金。

”

爭議焦點(diǎn)

企業(yè)該如何與員工約定競業(yè)限制條款，避免法律風(fēng)險？

五律師實(shí)務(wù)建議

競業(yè)限制的主體對象

為了保險起見，企業(yè)可以和所有員工毫無例外地簽訂《保密協(xié)議》。但是，對于簽訂競業(yè)限制協(xié)議的員工范圍，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律的規(guī)定有所選擇，畢竟，要求員工承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)，企業(yè)是要支付競業(yè)限制補(bǔ)償金的。

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。這里的“高級管理人員”一般是指《公司法》規(guī)定的公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員；除此之外，對于生產(chǎn)制造和科技類行業(yè)的企業(yè)，還包括高級研究開發(fā)人員、技術(shù)人員、關(guān)鍵崗位的技術(shù)工人等比較容易接觸到企業(yè)的商業(yè)秘密的人員；其他可能知悉企業(yè)商業(yè)秘密的人員，包括市場銷售人員、財會人員、秘書等?？傊?，企業(yè)應(yīng)選擇與掌握企業(yè)核心和重要商業(yè)秘密的勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議，對于不可能接觸到用人單位商業(yè)秘密的普通勞動者，企業(yè)不必訂立競業(yè)限制協(xié)議。

競業(yè)限制義務(wù)的內(nèi)容

競業(yè)限制義務(wù)主要包括兩個方面，一是限制員工到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或其他利害關(guān)系的企業(yè)任職；二是員工不得自行建立與本單位業(yè)務(wù)范圍相同的企業(yè)，不得自己生產(chǎn)、經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。也就是說，就是員工不能到原單位的競爭對手那里工作，也不能自己成為原單位的競爭對手。

由于勞動者自由擇業(yè)的權(quán)利受到了限制，依據(jù)公平原則，法律要求企業(yè)應(yīng)對競業(yè)限制的范圍和區(qū)域作出明確約定，一般來說，限制就業(yè)的職業(yè)種類和范圍，應(yīng)當(dāng)限定在員工在企業(yè)所從事的特殊的、專門的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，而不能任意擴(kuò)大到整個行業(yè)和各種職業(yè)。一些企業(yè)由于對競業(yè)限制規(guī)定的不了解，不加區(qū)別地對勞動者采用競業(yè)限制，常常是搬起石頭砸了自己的腳。尤其是在《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》出臺之后，HR更應(yīng)準(zhǔn)確理解和適用這些新的法律規(guī)定，避免由于理解錯誤和適用不當(dāng)導(dǎo)致人力資源管理成本的增加和引發(fā)勞動爭議。

另外在確定競業(yè)限制的范圍時，應(yīng)當(dāng)盡量明確合理，甚至企業(yè)可以采取列舉的方式明確限制員工就業(yè)的競爭對手名單。

競業(yè)限制期限

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位和勞動者可以約定競業(yè)限制期限，但最長不得超過2年，超過兩年的，超出部分無效。

競業(yè)限制協(xié)議的簽訂

競業(yè)限制協(xié)議應(yīng)在什么時候簽訂呢？由于競業(yè)限制協(xié)議限制了勞動者自由擇業(yè)的權(quán)利，因此，很多員工都不愿意簽訂競業(yè)限制協(xié)議。對此，建議HR選擇在員工入職前或入職時，與《勞動合同書》同時簽訂。

競業(yè)限制補(bǔ)償金

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，員工承擔(dān)競業(yè)限制義務(wù)的，企業(yè)在競業(yè)限制期限內(nèi)按月向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》統(tǒng)一和明確了競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)，即用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，如果該月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，則應(yīng)當(dāng)按照勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。因此，如果企業(yè)的競業(yè)限制協(xié)議和相關(guān)做法與上述規(guī)定相沖突的，HR應(yīng)當(dāng)盡快予以調(diào)整，同時，還應(yīng)對新規(guī)定可能會給企業(yè)帶來的相關(guān)成本費(fèi)用的增加作出評估。

（2）競業(yè)限制補(bǔ)償金的支付

《勞動合同法》規(guī)定，企業(yè)應(yīng)在解除或者終止勞動合同后，按月支付競業(yè)限制補(bǔ)償。

實(shí)務(wù)中，除了按法律規(guī)定離職后按月支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)淖龇ㄍ?，有的企業(yè)會采用員工離職時一次性支付，或在職時與工資一起按月發(fā)放的形式支付競業(yè)限制補(bǔ)償金。對于前者，操作比較簡單，節(jié)省人力成本，但缺點(diǎn)是無法對員工履行競業(yè)限制義務(wù)進(jìn)行有效的監(jiān)督；對于后者，在《勞動合同法》施行后，則存在很大的風(fēng)險。對于企業(yè)能否約定每月支付給勞動者的工資福利待遇中已經(jīng)包含競業(yè)限制補(bǔ)償金，實(shí)踐中做法不一，某些法院直接認(rèn)定上述約定違反法律規(guī)定，屬于無效條款；某些法院雖不當(dāng)然認(rèn)定該條款無效，但要求用人單位必須舉證證明該補(bǔ)償金和工資是能夠明確區(qū)分的，否則，用人單位仍然要承擔(dān)支付競業(yè)限制補(bǔ)償金的不利后果。

因此，我們建議，為避免糾紛，企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格按法律規(guī)定，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月向員工支付補(bǔ)償金，如果員工違反約定，企業(yè)可以及時終止補(bǔ)償金的支付，將風(fēng)險降到最低。

關(guān)于違約金

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，勞動者違反競業(yè)限制義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。用人單位應(yīng)當(dāng)運(yùn)用好這項(xiàng)權(quán)利，明確員工違反競業(yè)限制約定應(yīng)承擔(dān)的違約金標(biāo)準(zhǔn)，以便發(fā)生違約時，企業(yè)的相關(guān)權(quán)益能得到及時充分的救濟(jì)。

競業(yè)限制協(xié)議的解除

雙方的競業(yè)限制協(xié)議的解除：

（1）勞動者單方解除競業(yè)限制協(xié)議

勞動合同解除或終止后，由于用人單位的原因?qū)е?span lang="EN-US">3個月未支付競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，勞動者有?quán)請求解除競業(yè)限制約定。因此，并不是企業(yè)一不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，員工就可以立刻解除競業(yè)限制協(xié)議。一旦3個月不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)氖聦?shí)形成，員工即可以馬上提出解除競業(yè)限制約定，而無須企業(yè)的同意。

（2）用人單位單方解除競業(yè)限制協(xié)議

在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位有權(quán)請求解除競業(yè)限制協(xié)議。但在解除競業(yè)限制協(xié)議時，勞動者有權(quán)請求用人單位額外支付勞動者3個月的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這是為了保護(hù)勞動者的預(yù)期利益以及合理的擇業(yè)期間，所以要求用人單位額外支付勞動者3個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。