前 言
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前 言 一、科創(chuàng)板表決權(quán)差異安排的相關(guān)規(guī)定 表決權(quán)差異安排，是指發(fā)行人在一般規(guī)定的普通股份之外，發(fā)行擁有特別表決權(quán)的股份（以下簡稱特別表決權(quán)股份），將公司股份劃分為特別表決權(quán)股份和普通股份兩類（因此也叫雙層股權(quán)架構(gòu)），每一特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，而其他股東權(quán)利與普通股份相同。在這種制度安排下，即使公司管理層持有的股份較少，也能通過表決權(quán)差異安排獲得對公司的控制，增強(qiáng)其控制權(quán)，從而起到防止敵意收購、滿足實際控制人認(rèn)定比例等作用。 但與此同時，表決權(quán)差異安排也弱化了其他股東的權(quán)力，違背了“同股同權(quán)”原則，尤其是在實際控制人與其他股東的利益錯位時，減弱了中小股東對公司重大決策的影響。而且，表決權(quán)差異安排雖然有利于防止上市公司被敵意收購，但也降低了其在并購市場中的吸引力，使并購產(chǎn)生的資本市場外部監(jiān)督機(jī)制失靈。因此科創(chuàng)板雖允許進(jìn)行表決權(quán)差異安排，但存在諸多前提條件。具體規(guī)定如下：
二、科創(chuàng)板表決權(quán)差異安排核心問題——以優(yōu)刻得為例 自上市申請被受理以后，優(yōu)刻得科技股份有限公司（以下簡稱優(yōu)刻得）共經(jīng)歷了四輪上交所的問詢，并于9月27日被科創(chuàng)板上市委審議同意發(fā)行上市，成為首家過會的“同股不同權(quán)”的公司[3]。觀察優(yōu)刻得的四輪問詢及回復(fù)，在第一、二輪問詢中，優(yōu)刻得的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及特別表決權(quán)事項都被作為第一個問題進(jìn)行問詢，上交所對優(yōu)刻得的特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)予以了高度重視；但在第三、四輪問詢中，上交所未繼續(xù)對這一事項進(jìn)行追問，并最終同意了優(yōu)刻得發(fā)行上市，優(yōu)刻得的回復(fù)成功闡明了上交所對表決權(quán)差異安排的問詢，值得我們進(jìn)行借鑒?？偨Y(jié)上交所對優(yōu)刻得的四輪問詢以及《科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》，科創(chuàng)板表決權(quán)差異安排的核心問題主要包含以下幾方面： [3]該公司已于2019年10月8日提交注冊，目前尚未注冊成功（截至11月12日）。 1. 特別表決權(quán)數(shù)量設(shè)置的范圍 表決權(quán)差異安排最核心的問題是特別表決權(quán)數(shù)量的設(shè)置，其決定了股東表決權(quán)的變動情況以及公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，也直接關(guān)系到其他股東能否接受表決權(quán)的差異安排。以下為部分公司表決權(quán)差異安排的設(shè)置情況： 參考其他交易所的規(guī)定，納斯達(dá)克上市公司的特殊表決權(quán)股份的表決權(quán)通常為普通股份的10倍，但可以高于10倍；而港交所和上交所則要求每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量不得超過普通股份的10倍，不能突破該比例。另外上交所還增加了普通表決權(quán)比例不低于10%的限制。理論上講，發(fā)行人的表決權(quán)差異安排在上述區(qū)間即符合《科創(chuàng)板上市規(guī)則》的規(guī)定。 2.特別表決權(quán)數(shù)量設(shè)置的合理性 《科創(chuàng)板上市規(guī)則》雖然賦予了擬上市公司在規(guī)定范圍內(nèi)設(shè)置特別表決權(quán)數(shù)量的權(quán)利，但上交所在審核過程中仍舊會關(guān)注發(fā)行人特別表決權(quán)數(shù)量設(shè)置的合理性。在對優(yōu)刻得的第二輪問詢中，上交所就要求其結(jié)合優(yōu)刻得（開曼）層面季昕華、莫顯峰、華琨的特別表決權(quán)安排及本次的特別表決權(quán)安排差異，說明表決權(quán)數(shù)量設(shè)置的合理性。而優(yōu)刻得通過測算以及與公司各股東進(jìn)行協(xié)商最終確定了特別表決權(quán)的數(shù)量。以可能發(fā)行的最多12,140萬股（不含采用超額配售選擇權(quán)發(fā)行的股票數(shù)量）進(jìn)行計算，其發(fā)行后的股權(quán)結(jié)構(gòu)及不同倍數(shù)的測算情況如下：   在該公司中，季昕華、莫顯峰、華琨三人簽訂了《一致行動協(xié)議》，屬共同實際控制人。根據(jù)測算，若1份A類股份對應(yīng)B類股份表決權(quán)份數(shù)設(shè)置低于5份，則優(yōu)刻得上市后共同實際控制人表決權(quán)比例低于1/2；如每1份A類股份對應(yīng)B類股份表決，權(quán)份數(shù)設(shè)置高于5份，則使得上市前共同實際控制人表決權(quán)比例超過2/3。選擇5倍的特別表決權(quán)數(shù)量能使共同實際控制人的表決權(quán)比例無論在上市前還是上市后都維持在1/2到2/3之間，既增強(qiáng)了共同實際控制人對公司的控制，又無法使其決定公司的全部重大事項，該表決權(quán)差異安排合理。 [4]全額行使超額配售選擇權(quán)，即采用超額配售選擇權(quán)發(fā)行股票數(shù)量為首次公開發(fā)行股票數(shù)量的15%。 《科創(chuàng)板上市規(guī)則（征求意見稿）》4.5.3條規(guī)定“具有表決權(quán)差異安排的發(fā)行人申請在本所上市，除符合本所規(guī)定的其他上市條件之外，其表決權(quán)差異安排應(yīng)當(dāng)穩(wěn)定運行至少1個完整會計年度”，后該條雖被正式規(guī)定所刪除，但上交所仍重點關(guān)注表決權(quán)差異安排運行的穩(wěn)定性，在對優(yōu)刻得的第一、二輪問詢中兩次提問“表決權(quán)設(shè)置運行時間較短，如何保證公司治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定及公司治理有效”。 2019 年 3 月17 日，優(yōu)刻得在申請上市之前通過召開臨時股東大會的方式表決通過《關(guān)于<優(yōu)刻得科技股份有限公司關(guān)于設(shè)置特別表決權(quán)股份的方案>的議案》，并修改公司了章程。到9月27日上市委審議，優(yōu)刻得的表決權(quán)差異安排僅運行了6個月，不足一個完整會計年度。但優(yōu)刻得曾于2015 年 3 月 23日在紅籌架構(gòu)下設(shè)置設(shè)置表決權(quán)差異安排，以特別表決權(quán)股份每股3票表決權(quán)的方式穩(wěn)定運行，直到2016 年 9 月 20 日，其為實現(xiàn) A 股上市而終止了紅籌架構(gòu)和特別表決權(quán)安排，表決權(quán)差異安排共穩(wěn)定運行18個月，為公司穩(wěn)定、有效運行表決權(quán)差異安排提供了有利佐證。 可見，歷史上存在紅籌架構(gòu)的公司若曾設(shè)置過表決權(quán)差異安排，其運行情況也能作為上市委考量公司能否穩(wěn)定有效運行表決權(quán)差異安排的重要因素；而此前無表決權(quán)差異安排的公司則應(yīng)盡量在申請上市前一個完整會計年度設(shè)置表決權(quán)差異安排，以確保順利過會。另外，表決權(quán)差異安排的穩(wěn)定性、有效性還可以通過公司董事會成員和董事會治理結(jié)構(gòu)穩(wěn)定性、公司歷次股東（大）會決議的通過情況、股東之間是否存在一致行動協(xié)議等方面予以證明。 表決權(quán)差異安排在我國的應(yīng)用尚且較少，也與長久以來“同股同權(quán)”的觀念相悖，因此上市委在審核過程中重點關(guān)注發(fā)行人對于中小股東利益的保護(hù)，以禁止特別表決權(quán)股東濫用權(quán)利，防止制度功能異化?？晒┻x擇的利益保護(hù)措施主要有以下幾種： 1.充分保障中小股東分紅權(quán)益：“同股不同權(quán)”僅指表決權(quán)數(shù)量的差異，而非收益權(quán)的差異，中小股東的分紅權(quán)益應(yīng)當(dāng)被充分保障。具體而言，發(fā)行人可設(shè)置合理的分紅回報規(guī)劃，并在審議現(xiàn)金分紅具體方案時充分聽取中小股東的意見和訴求，堅持現(xiàn)金分紅優(yōu)先這一基本原則。 2．設(shè)置獨立董事：通過賦予獨立董事包括提議召開董事會、提請召開臨時股東大會、獨立聘請外部審計和咨詢機(jī)構(gòu)、就重大關(guān)聯(lián)交易事項進(jìn)行判斷等特殊職權(quán)，并規(guī)定其有權(quán)對重大事項出具獨立意見，從而強(qiáng)化對董事會的制衡機(jī)制，保護(hù)中小投資者的權(quán)益，督促上市公司規(guī)范運作。 3．建立健全信息披露制度：發(fā)行人可建立專門的《信息披露管理制度》，就公司信息披露的基本原則、內(nèi)容、程序、信息披露的媒體、公司信息披露的權(quán)限和責(zé)任劃分、保密措施、公司信息披露常設(shè)機(jī)構(gòu)和聯(lián)系方式等內(nèi)容進(jìn)行明確規(guī)定。 結(jié) 語 |
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