二、有限責(zé)任公司接受本公司股權(quán)作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的存在的主要問題。筆者認(rèn)為，雖然法律沒有明確禁止有限責(zé)任公司不得接受本公司的股權(quán)作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)理解為有限責(zé)任公司是可以接受本公司的股權(quán)作為質(zhì)標(biāo)的，但是這種情況下的具體操作層面確實(shí)存在諸多問題：

第一，有限責(zé)任公司是否可以自己持有自己的股權(quán)？出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人之間存在股東與公司的關(guān)系決定了具體操作的特殊性。出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人具有投資設(shè)立關(guān)系，出質(zhì)人完成出資并經(jīng)工商登記后，質(zhì)權(quán)人取得法人資格和民事主體地位，出質(zhì)人的投資財(cái)產(chǎn)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓，質(zhì)權(quán)人享有法人獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)。出質(zhì)人依照公司法規(guī)定以其股權(quán)享有對(duì)公司的資產(chǎn)受益、重大決策、選擇管理者及按其出資比例行使表決權(quán)。這兩個(gè)相互獨(dú)立的。在發(fā)生公司事務(wù)表決事由時(shí)，該表決權(quán)只能通過股東即出質(zhì)人進(jìn)行，但是基于股權(quán)已經(jīng)質(zhì)押的情況下，一旦因股東或第三人的債務(wù)不能履行導(dǎo)致發(fā)生質(zhì)權(quán)實(shí)現(xiàn)事由時(shí)，股東即出質(zhì)人是否仍可以就該質(zhì)押股權(quán)行使權(quán)利？公司如何實(shí)現(xiàn)質(zhì)押股權(quán)？公司自身不存在為自己表決的可能。關(guān)于這兩個(gè)問題，筆者認(rèn)為，第一個(gè)問題，在股權(quán)質(zhì)押期間股東是可以行使股東權(quán)利的。因?yàn)楣蓹?quán)質(zhì)押是一種權(quán)利質(zhì)押，這與動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是完全不同的，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的生效要件是現(xiàn)實(shí)交付，不交付的不能產(chǎn)生質(zhì)權(quán)，動(dòng)產(chǎn)原所有人也不可能繼續(xù)占有、使用、收益動(dòng)產(chǎn)。而股權(quán)質(zhì)押的生效要件是登記，而無須現(xiàn)實(shí)交付，股權(quán)質(zhì)押登記并非轉(zhuǎn)讓登讓，股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力只能通過轉(zhuǎn)讓登記進(jìn)行。因此，原來的股權(quán)只能由股東自己行使，而不能質(zhì)權(quán)人行使。所以公司不存在表決權(quán)。第二問，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，根據(jù)《擔(dān)保法》，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。所以事實(shí)上，有限責(zé)任公司在具備實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情況下，是應(yīng)當(dāng)及時(shí)通過將質(zhì)押股權(quán)以拍賣、變賣從而實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)的，而不是直接將該股權(quán)消化，據(jù)為己有和減少資本，并不存在使公司股權(quán)總數(shù)縮水的情況。

第二，股份有限公司與有限責(zé)任公司不同，《公司法》第143條第一款規(guī)定了股份有限公司可以收購本公司股份的若干種情況，包括減少公司注冊(cè)資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的五種情形。同時(shí)該條第二款規(guī)定股份公司收購本公司股份須在一定時(shí)期內(nèi)轉(zhuǎn)讓、注銷或獎(jiǎng)勵(lì)給職工。顯然《公司法》雖然賦予股份公司可以持有股份，但是持有持續(xù)時(shí)間、持有目的和持有結(jié)果都是法律直接規(guī)定的，而且《公司法》第一百零四條第一款規(guī)定，股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。因此在股份公司持有本公司股份期間，不得以該股份行使表決權(quán)。雖然《公司法》未明確有限責(zé)任公司是否可以收購本公司股權(quán)，《公司法》在關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的章節(jié)中只規(guī)定了股東之間及股東對(duì)第三人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，并未表明公司本身可以回購本公司股權(quán)。根據(jù)公司資本充實(shí)原則，公司不能受讓自己的股權(quán)，因?yàn)槿绻晒臼茏屪约旱墓蓹?quán)，實(shí)際上就是抽資行為，這是被法律禁止的。所以公司不能與股東約定，如果主債務(wù)不能償還時(shí)，由公司繼承股權(quán)，而只能約定由公司將該部股權(quán)拍賣、變賣。 拍賣、變更剩余部分由股東所有，不足不部分由債務(wù)人承擔(dān)一般債務(wù)。

第三，有限責(zé)任公司接受本公司的股權(quán)作為質(zhì)權(quán)，并不導(dǎo)致有限公司股權(quán)總數(shù)的減少。這與減資及抽逃出資存在著根本的區(qū)別。在出質(zhì)股東本人或第三人不履行債務(wù)，發(fā)生質(zhì)權(quán)實(shí)現(xiàn)事由時(shí)，有限責(zé)任公司雖然臨時(shí)性地“占有”股權(quán)，但這是基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)必須具備的權(quán)利主體。

三、有限責(zé)任公司的股東以其本公司股權(quán)向本公司提供質(zhì)押也即有限責(zé)任公司接受本公司的股權(quán)作為質(zhì)押擔(dān)保的合理?xiàng)l件。

通過上述分析，筆者是為了肯定有限責(zé)任公司可以接受其本公司的股權(quán)作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的。但是需滿足下列條件：

（一）公司章程未有禁止

有限責(zé)任公司章程是有限責(zé)任公司的“憲章”，制約著投資人與股東的行為。如果公司章程中明確股東持有的本公司的股權(quán)不得質(zhì)押或者對(duì)質(zhì)權(quán)的對(duì)象有限制，則股東不能違反公司章程的約定擅自對(duì)外質(zhì)押或者向受限的質(zhì)權(quán)對(duì)象辦理股權(quán)質(zhì)押，否則質(zhì)權(quán)將不能成立。

（二）股東以本公司的股權(quán)作股權(quán)質(zhì)押時(shí)需符合《公司法》第七十二條規(guī)定。即經(jīng)過其他股東的二分之一同意。

（三）與公司達(dá)成股權(quán)質(zhì)押協(xié)議并辦理質(zhì)押登記。依據(jù)《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》的規(guī)定，股權(quán)質(zhì)權(quán)應(yīng)當(dāng)簽訂書面質(zhì)押合同，并向工商登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)質(zhì)押登記。

（四）債務(wù)人能履行債務(wù)，發(fā)生實(shí)現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)的事由時(shí)，只能由質(zhì)權(quán)人即有限責(zé)任公司將出質(zhì)人即股東提供的相應(yīng)股權(quán)以拍賣、變賣的方式轉(zhuǎn)讓給其他自然人或法人，既不能自己持有，也不能注銷該部分股權(quán)。

注：本文系轉(zhuǎn)載，僅供普法學(xué)習(xí)。