蔣平律師（主提問人）：請(qǐng)問公司股東之間達(dá)成協(xié)議，約定將所開發(fā)的房產(chǎn)按出資比例分配給股東的協(xié)議是否有效呢？公司未經(jīng)清算。

水珠珠：@蔣平律師正好我們的企業(yè)就遇到你說的這種情況。也在考慮如何處理?，F(xiàn)有有人建議采取買賣的方式，相當(dāng)于向股東賣自己公司的房產(chǎn)。

唐大莽（律師）：股東之間沒有權(quán)利簽訂那個(gè)分紅協(xié)議，若簽訂那這個(gè)協(xié)議是無效的，分紅只能由股東會(huì)決議，然后分紅彌補(bǔ)虧損，提取法定公積金及繳稅后過后就可以分紅了，貨幣分紅與實(shí)物分紅都是一樣的。分紅和清算有什么關(guān)系啊，清算是公司要解散的時(shí)候才會(huì)清算。你實(shí)物分配和買賣的效力是一樣的，在稅務(wù)，同買賣一樣的要交稅。

水珠珠：公司收到房屋款后，采取分紅的方式將現(xiàn)金分配給股東，只不過我們不太認(rèn)可這種方式，增加稅收。唐老師的意思是不是，只要公司沒有虧損，股東想如何分配現(xiàn)金或?qū)嵨锒伎梢?，是嗎？公司那樣做的感覺，好像就是為了增加公司營(yíng)業(yè)收入，銷售業(yè)績(jī)。

魯保希：實(shí)物分配應(yīng)該也要在可分配利潤(rùn)的范圍內(nèi)？

水珠珠：如果提前分配實(shí)物，股東不出錢，感覺像是贈(zèng)予。這種是實(shí)質(zhì)上的資產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓，是不是需要提前征得公司債權(quán)人的同意呢？如果債權(quán)人沒意見，雙方股東同意，就可以約定提前分配資產(chǎn)，與公司是否清算無關(guān)。是不是可以這樣理解？

李楠律師：提前分配實(shí)物，未納入公司營(yíng)業(yè)收入，等于提前將利潤(rùn)予以分配，或許可以在公司賬務(wù)中予以處理，先行評(píng)估實(shí)物具體價(jià)值，在會(huì)計(jì)年度內(nèi)核算相關(guān)利潤(rùn)是直接予以核減。

蔣平律師：“公司將公司財(cái)產(chǎn)（非利潤(rùn)）分配給股東，或股東之間達(dá)成的分配公司財(cái)產(chǎn)（非利潤(rùn)）的協(xié)議有效嗎？

https://mp.weixin.qq.com/s/33RCC84o2nlC4Y-_smJM0g”。

邵興全博士：分紅需要有嚴(yán)格的法定程序。對(duì)公司財(cái)產(chǎn)未依法定程序清償前，不得分配給股東，這是一個(gè)基本原則，這主要是為了保護(hù)利益相關(guān)者的合法權(quán)益。

楊海黎 君躍律所（主提問人）：請(qǐng)教一個(gè)實(shí)務(wù)問題。A工投公司（市國(guó)資委100%持股）對(duì)B公司持股49%，C投資公司（自然人100%持股）對(duì)B公司持股51%，現(xiàn)在A工投公司欲退出B公司，A工投公司可以和C投資公司簽訂股權(quán)置換協(xié)議嗎？不通過公開交易平臺(tái)可以嗎？

水珠珠：本來國(guó)有產(chǎn)權(quán)一般是不可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，因?yàn)樵试S協(xié)議轉(zhuǎn)讓的范圍條件受限制。協(xié)議轉(zhuǎn)讓給民營(yíng)企業(yè)更是不允許的。但是公司法上第（）第七十一條規(guī)定股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。公司法第七十一條第二款規(guī)定，“其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓?！?/p>

海上迎風(fēng)：肯定要通過交易平臺(tái)的，和優(yōu)先購(gòu)買權(quán)不沖突呀。不同意轉(zhuǎn)讓，等公開交易競(jìng)價(jià)結(jié)果出來再行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

水珠珠：今天我們正好遇到這個(gè)問題，我咨詢了我們的法律顧問，他認(rèn)為股東之間可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓，因?yàn)槿绻鸆公司不同意A轉(zhuǎn)讓對(duì)B的股權(quán)，那A怎么去掛牌交易？

海上迎風(fēng)：不同意轉(zhuǎn)讓不是人家不能轉(zhuǎn)讓呀。

如果股東會(huì)上C反對(duì)公開轉(zhuǎn)讓，A還可以去公開轉(zhuǎn)讓嗎？這個(gè)問題一直希望得到解答。當(dāng)然呀，他怎么能反對(duì)公開轉(zhuǎn)讓。不然不就是不經(jīng)過其他股東同意不能轉(zhuǎn)讓了。

水珠珠：第七十一條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

海上迎風(fēng)：只是人家告知他轉(zhuǎn)讓價(jià)格后他可以同等條件優(yōu)先購(gòu)買而已。后半部分呢？

水珠珠：有可能不同意呀，他不想換一個(gè)不熟的人當(dāng)股東呢。公司法第七十一條規(guī)定， 股權(quán)轉(zhuǎn)讓（建議刪除）有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

海上迎風(fēng)：是呀，國(guó)資管理相關(guān)法律也是法律。購(gòu)買可以競(jìng)價(jià)購(gòu)買。

水珠珠：競(jìng)價(jià)有可能他買不到了，我覺得這個(gè)是公司法與國(guó)資管理規(guī)定的沖突地方。現(xiàn)在遇到這問題了，不知道如何解決。

鐘興春：@水珠珠?其它股東不同意轉(zhuǎn)讓，那你就買，你買我就走國(guó)資評(píng)估、掛牌流程、你優(yōu)先權(quán)，不矛盾??！沒有任何股東敢說只能賣給他，不能賣給其他人，說實(shí)話，你這樣操作了，涉嫌侵吞國(guó)有資產(chǎn)，你罪責(zé)大了去了，所以國(guó)有資產(chǎn)進(jìn)場(chǎng)交易不僅有利于監(jiān)督國(guó)有資產(chǎn)交易，還有利于保護(hù)買賣雙方的合法權(quán)益！

YLC：同等價(jià)位下優(yōu)先。

水珠珠：我們都要求進(jìn)場(chǎng)。只是公司法上說了向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，是需其他股東同意呀。專門強(qiáng)調(diào)了是向股東以外的人轉(zhuǎn)。

鐘興春：沒有關(guān)系啊，你不想讓其他人進(jìn)來可以，那你出錢不能低于其他投資人就行了啊，你已經(jīng)有優(yōu)先權(quán)了。

水珠珠：在沒統(tǒng)一的解釋前，我也想要求企業(yè)進(jìn)場(chǎng)，不同意的那個(gè)股東去摘。

海上迎風(fēng)：只是說購(gòu)買，國(guó)資專門法律規(guī)定了購(gòu)買的特定方式，不沖突呀。

水珠珠：@鐘興春?嗯，我暫時(shí)是這么要求的。只是企業(yè)的法律顧問認(rèn)為可以不進(jìn)場(chǎng)，股東之間可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓。

鐘興春：那這樣操作是否涉嫌國(guó)有資產(chǎn)流失？作為國(guó)有股權(quán)處置，評(píng)估價(jià)格只是作為定價(jià)依據(jù)，不能作為轉(zhuǎn)讓價(jià)格，轉(zhuǎn)讓價(jià)格要市場(chǎng)說了算。不同意轉(zhuǎn)讓，你就買，你買我也要按照國(guó)資監(jiān)管要求進(jìn)場(chǎng)，交易價(jià)格是同等價(jià)格你優(yōu)先，充分保證了原股東權(quán)益了啊?，F(xiàn)實(shí)中我處置過近百宗股權(quán)，還沒有遇到這個(gè)問題。

水珠珠：可能是企業(yè)的想簡(jiǎn)化程序。

鐘興春：恐怕更多是想給協(xié)議交易找理由。

蔣平律師：進(jìn)場(chǎng)交易是避免國(guó)有資產(chǎn)流失，優(yōu)先購(gòu)買權(quán)是維系公司人合性。

邵興全博士：關(guān)于國(guó)資進(jìn)場(chǎng)與其他股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的問題。國(guó)資進(jìn)場(chǎng)交易與其他股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的保護(hù)并不矛盾，只是應(yīng)該設(shè)計(jì)一個(gè)程序保證其他股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使，《公司法司法解釋四》有進(jìn)一步的規(guī)定，可供參考。