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法律的“實踐智慧”——“法律思維”30條金律

 hercules028 2022-10-29 發(fā)布于四川

作者:黃文偉

柏克說:法律的基礎(chǔ)有兩個,而且只有兩個——公平和實用。

學(xué)法律為的是應(yīng)用法律,將法律運用到具體事件中。在一些法律教科書中,對事件的分析是不受社會現(xiàn)實因素影響的純粹的法律分析,并最終會得出一個確定的結(jié)論。

但是,在真實場景中,執(zhí)法者、當(dāng)事人、律師等相關(guān)主體的背景、以及各種社會因素,會對事件產(chǎn)生許多不定的影響。也就是說,法律的書本世界和真實世界在相當(dāng)程度上是割裂,這種割裂大大影響了法律學(xué)習(xí)的質(zhì)量,很多人學(xué)了多年法律仍然無法有效地在現(xiàn)實生活中運用法律。

解決這一問題的,是將法律與現(xiàn)實相聯(lián)結(jié)的“法律思維”,“法律思維”上至法律專家、下至普羅大眾,它在書本理論和真實世界之間架起了一座橋梁,人人都可以從這座橋上通過,最終達(dá)到柏克所說的法律的兩大基礎(chǔ)目的。

分享下面30條“法律思維”金律,要真正學(xué)會運用法律,則需要了解真實世界的“法律思維”。


以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩

◎真實世界的法律思維有兩大難題:一是“當(dāng)書本理論遇到社會真實場景,這時候書本上的法理論往往就沒用了”;二是“有一個強(qiáng)大的思維慣性——日常思維,人們常常忘記了法律而以日常思維來分析問題”。

◎懂法律不能保證你能用法律保護(hù)自己的權(quán)益,法律的應(yīng)用更像賽跑,你是在跟你的對手賽跑,他會不擇手段地跑贏你。真實世界的法律思維要求我們必須判斷對手在哪里,對方當(dāng)事人怎么“出牌”,法官怎么“出牌”。

◎法律約束力不僅是約束別人的,而且也是約束你自己的。法律是一場博弈,你說別人違法,小心也會被別人告違法。

◎輿論媒體與司法體系的認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)有所不同,輿論媒體為博取眼球更看重感情的煽動和追隨大多數(shù)人的意見,又因為偵查手段的缺乏而滿足于通過口供、小道信息甚至流言來形成案件事實。輿論或媒體中出現(xiàn)的事實往往會與“客觀事實”和“法律事實”有所差異,不少公眾基于這一種事實形成了自發(fā)的評價意見,形成了一種“體制外的審判”。

◎當(dāng)輿論將我方定義為“壞人”時,我們要知道:“壞人也有三分理?!陛浾撗壑械摹皦娜恕迸c法律眼中的“壞人”經(jīng)常是兩回事。當(dāng)輿論將我方定義為“受害者”時,我們會收獲“同情和支持”,但是,某些特定案例,例如強(qiáng)奸案受害者,可能會遭到世俗眼光的另眼看待,這時則需要強(qiáng)大自己的神經(jīng)對抗它。

◎“一切不牽扯利益得失的知識,都只不過是智力游戲?!崩碚摰姆伤季S就是典型的智力游戲,真實世界的法律思維則是直接牽扯利益得失沖突的。在真實世界中,你在法律上的每一次選擇,都是直接奔向某種利益的,但你也須承擔(dān)這個選擇的成本。

◎在真實世界,你的目標(biāo)是利益,而利益是與時間連在一起的,這樣,在面對法律問題時,我們必須明確時間節(jié)點,明確做什么,不做什么,回到事情的本質(zhì)——追求利益而不是法律本身的輸贏,用最寶貴的時間解決最關(guān)鍵的任務(wù)。

◎法律的應(yīng)用是“以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”的過程,不過,“以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”只是手段而不是目的。不管是事實還是法律,都是為了一定論證而存在的。

◎真實世界的法律思維,要求我們理解執(zhí)法者的困境,也要積極爭取,為權(quán)利而斗爭,主動對抗各種“懶政”“妄為”的“潛規(guī)則”。

◎“司法勾兌”是一種嚴(yán)重違法違紀(jì)以及涉嫌犯罪的“潛規(guī)則”,盡管近年來司法環(huán)境已有很大改善,但它還是在某些角落頑固地存在。講到這些“潛規(guī)則”,并非讓你在法律應(yīng)用中使用這些規(guī)則,而是要了解它,規(guī)避它。除此之外,還要懂得如何與之對抗,因為你的對手可能會這樣做。


▌事實與法律,確定與不確定

◎律師不能承諾辦案結(jié)果,為什么還要請律師呢?一個重要原因就是律師更懂得“潛規(guī)則”。當(dāng)然,我們這里指的是合理的“潛規(guī)則”。如果不是因為這些“潛規(guī)則”,一切都有法律明文規(guī)定,律師的價值就沒那么大了。

◎書本里的法律思維,只要有足夠理解能力,你能洞察一切,面對的事實和法律都是可知的。但是,在真實世界,信息永遠(yuǎn)不完備,你無法洞察一切,而且時間和對手也容不得等你了解事實與法律的全貌后再動手,容不得你找到最優(yōu)方案后再執(zhí)行。

◎一個律師,他存在的理由就是因為信息不完備,因為善與惡沒有絕對清晰的界限。

◎當(dāng)法律應(yīng)用到現(xiàn)實生活,所有準(zhǔn)備打官司的人都得有這樣的意識:你的官司充滿風(fēng)險,按照客觀事實你應(yīng)該能贏,但是,法庭卻不能保證你贏,因為在法庭上用于裁判的“事實”只是事實碎片的重構(gòu)。

◎書本里的法律思維,事實與法律都是確定的,但是,在真實世界,事實與法律卻是不確定的。這兩者的巨大反差,讓很多人,包括聰明絕頂?shù)纳鐣_(dá)人,對真實世界的法律思維,仍然停留在幼稚的階段。

◎法庭認(rèn)定的事實在某種意義上已經(jīng)是通過法律規(guī)則“塑造”出來的,不再完全是客觀事實的重現(xiàn)。作為用法的當(dāng)事人,我們必須善于運用法律規(guī)則和證據(jù)規(guī)則發(fā)現(xiàn)事實、表述事實,讓法庭盡可能在有利于我們的信息下做決策。



◎糾紛的解決不是科學(xué)研究,人們雖然希望找到真實,更重要的是追尋正當(dāng)性地解決糾紛。所謂正當(dāng)性,是指糾紛的解決能夠讓當(dāng)事人及其他社會成員接受的屬性。



◎因為信息不完備,事實問題是真實性問題,也是正當(dāng)性問題。社會生活是一個不同個體的共存問題,生活在社會,不得不接受社會的正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)。

按照客觀真實,你能贏,而法庭認(rèn)定的事實卻不能讓你贏,對你來說,這是不正義的,但是,這社會畢竟不只是你一個人的,你必須與他人共存,這就意味著你必須接受社會正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)。



◎法律是邏輯內(nèi)在統(tǒng)一的規(guī)范體系,但在真實世界,你不僅要認(rèn)識到法律是正義的體現(xiàn),還要發(fā)現(xiàn)自由、秩序、效率也很重要;你不僅要認(rèn)識到法治的價值,還要認(rèn)識到法律的局限性。



◎在一般人的印象中,法律只有一張面孔,規(guī)定在紙上的法律就是最佳的。而在真實世界中你會發(fā)現(xiàn),從不同人的視角理解法律就會有不同的含義,在不同時間點理解法律就會有不同的含義。

從正義、自由、效率、秩序等不同價值出發(fā)理解法律就會有不同的含義,你必須在頭腦中容納相互矛盾的不同看法。





▌法律考慮的,是長久的秩序



◎法律的最終目標(biāo)是正義,但是,一個在真實世界運用法律的人卻要時刻提醒自己:法律不可能對所有已發(fā)生的事件都找到一個唯一正確的答案,很可能存有不同的意見。



◎如果說法律是一張網(wǎng)的話,觸犯法律的人,小的可以穿網(wǎng)而過,大的可以破網(wǎng)而出,只有中的才會墜入網(wǎng)中。

并不是每個違法的人都會被追究,并不是在每一件事上都能實現(xiàn)正義。



◎法律多數(shù)情況下是被動的,不告不理。徒法不足以自行,法律不會自動站出來,沒有人挺身而出拿法律說話,法律就什么也不是。法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人,保護(hù)自己的第一責(zé)任人是你自己。



◎正義女神的眼睛是用布蒙上的,只有蒙上眼睛,無視紛爭者的身份,才能不感情用事,不讓親疏來決定善惡。法院必須蒙上眼睛,這意味著,在程序中,公民應(yīng)該主動作為,為權(quán)利而斗爭,積極運用法律。



◎在法律失效的地帶,人們依靠暴力和欺詐進(jìn)行生存斗爭,而讓法律失效的原因之一就是你忘記了維護(hù)自己的權(quán)利。

為權(quán)利而斗爭,不僅是對你個人權(quán)利的保護(hù),也是為整個共同體的自由和法治做貢獻(xiàn)。



◎法律是普遍規(guī)則,它的對錯針對普遍人,但是,在真實世界,你不僅要考慮普遍意義的得失,還要考慮與自己、與身邊人的信任關(guān)系,有時你必須在遵守法律和維系親情、法律與人性(情)之間做抉擇。



◎人要信任法律,但法律畢竟不是人,法律不僅在維系人與人的信任關(guān)系上有局限,而且在維系人與自己的信任關(guān)系方面也有局限,如果因為過多地遵循法律而違背自己的欲望,我們有可能會對自己失去某些信心。

在書本世界,法律與信任基本上是和諧的,而在真實世界,你會看到法律與信任的激烈沖突,需要你從中作出選擇。



◎法律固然重要,公民有遵守法律的義務(wù),但是,在真實世界,除了法律還有很多,親人之間的信任有時是法律無法顧及的,法律調(diào)節(jié)之下的行為和在倫理要求之下的行為有時存在沖突,這讓你不得不在法律與親情之中作選擇。



◎如何對待法律與人情呢?這就要回到人情的內(nèi)涵本身。人情可以分為兩個方面:一是基本的人倫常情,法律規(guī)范的主要就是這一范疇的人情;二是個人善變的感情喜好,這常常在法律之外,有的不為法律規(guī)范,有的直接違背了法律。



◎法律考慮的是長久的秩序。

在婚姻問題上,它更想鼓勵人們?nèi)ゾS系那些需要長期經(jīng)營的婚姻關(guān)系;在社會方面,它更想保護(hù)那些能維系社會長久運轉(zhuǎn)的秩序。法律與人情的沖突,有的是因為法律本身的局限無法照顧到各種人情,有的則是因為某些一時的個人喜好并不值得法律照顧,法律甚至還要限制它。

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