作為信托的一種，家族信托(Family Trust)是家族財(cái)富管理和信托制度相結(jié)合的結(jié)果，也有稱為家庭信托者。但究竟何為“家族信托”，目前并沒有標(biāo)準(zhǔn)或權(quán)威的分類定義。

通俗地講，家族信托就是為了個(gè)人和家庭利益，以私人財(cái)富的規(guī)劃、管理、保護(hù)、傳承為目的設(shè)立的信托。

隨著中國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會富裕階層越來越多，高凈值人士家庭的財(cái)富管理需求與日劇增，建設(shè)一個(gè)強(qiáng)大的財(cái)富管理業(yè)已成為國家金融產(chǎn)業(yè)的重要支柱，家族信托日漸成為市場關(guān)注的焦點(diǎn)。

01在符合法律規(guī)定的框架內(nèi)有效設(shè)立家族信托

在國外，家族信托早已發(fā)展成為相對成熟的信托產(chǎn)品，但國內(nèi)，家族信托還只是初露端倪。大部分時(shí)候，家族信托是服務(wù)于少數(shù)富裕社會階層的金融工具，但隨著社會富裕階層的壯大，建設(shè)一個(gè)強(qiáng)大的財(cái)富管理業(yè)將成為國家金融產(chǎn)業(yè)的重要支柱。

要在符合法律規(guī)定的框架內(nèi)有效設(shè)立家族信托，充分發(fā)揮信托制度本身的優(yōu)越性，滿足家庭財(cái)富管理的特定需求，就要對現(xiàn)有的制度環(huán)境、法律規(guī)定有一個(gè)清醒和充分的認(rèn)識。

02家族信托的核心議題

家族信托財(cái)富管理的范疇很廣，可選擇的制度工具也很多，信托只是其中的一種。但基于信托自身無可比擬的制度優(yōu)勢，家族信托在整個(gè)家族財(cái)富管理規(guī)劃與執(zhí)行中，已起到脊梁和架設(shè)的作用。

通過信托合同文件來規(guī)劃家庭關(guān)系、公司治理和代際傳承的各種利益，已經(jīng)逐漸成為一種國際慣例。至于要對什么樣的家族財(cái)富進(jìn)行管理以及如何利用家族信托進(jìn)行家族財(cái)富管理，取決于信托財(cái)產(chǎn)的種類、設(shè)立信托的目的、信托設(shè)立地司法管轄區(qū)的法律規(guī)定等。

(一)家族信托的設(shè)立。通常而言，設(shè)立家族信托應(yīng)當(dāng)經(jīng)過以下步驟：

(1)確定設(shè)立的信托目的及訴求;

(2)確定解決問題的信托方案及路徑，構(gòu)造整個(gè)信托安排的結(jié)構(gòu);

(3)起草信托法律文件;

(4)執(zhí)行信托安排，確保信托有效設(shè)立。

(二)圍繞家族信托的四個(gè)核心議題。圍繞家族信托的討論主要有四個(gè)核心議題：

(1)關(guān)于代際傳承。

人有生老病死，上一代的財(cái)富如何向后代子孫傳遞，如何更好地保護(hù)未成年子女利益，如何平衡家庭法律關(guān)系中的各種利害關(guān)系，是家族信托的核心議題之一。

從代際傳承的角度，信托之外，傳統(tǒng)的財(cái)富傳承方式一般有兩種：①生前贈與;②遺產(chǎn)繼承。但贈與與繼承不具有信托制度的優(yōu)勢，也難以解決家族財(cái)產(chǎn)傳承中所涉及的一些復(fù)雜問題。

(2)關(guān)于全球范圍內(nèi)的資產(chǎn)配置。

在今天這個(gè)全球化的時(shí)代，世界政治與經(jīng)濟(jì)都存在很強(qiáng)的不確定性。對于財(cái)富規(guī)模龐大的家族來說，如何才能在全球范圍內(nèi)進(jìn)行收益最大化的資產(chǎn)配置，保持合理控制，并達(dá)到有效傳承，是家族信托實(shí)際控制人必然考慮的問題。

(3)關(guān)于代際傳承中的公司治理問題。

尤其對于擁有龐大商業(yè)帝國的家族而言，誓將家族財(cái)富永續(xù)發(fā)展下去，是家族財(cái)富所有人永遠(yuǎn)的重要議題，以保證家族企業(yè)的財(cái)力聚合和永續(xù)發(fā)展。

通常，由家族信托基金來持股，既可以通過信托受益權(quán)來安排家族利益分配，也能夠保證公司的實(shí)際控制權(quán)不會被分散。而信托基金的受益人可以根據(jù)信托合同靈活調(diào)整，不會影響公司治理的控制權(quán)。

(4)關(guān)于遺產(chǎn)稅問題。

近年來，一直有傳聞稱國家正在醞釀出臺遺產(chǎn)稅，每每在市場上引起強(qiáng)烈反響。因此如何才能合理、合法地節(jié)稅向來是家族財(cái)富實(shí)際控制人考慮設(shè)立家族信托的重要原因之一。值得一提的是，跨境財(cái)富管理公司推廣海外信托業(yè)務(wù)也一直慣于打遺產(chǎn)稅這張王牌。

03資金信托與財(cái)產(chǎn)權(quán)信托的分類思考

從信托財(cái)產(chǎn)的種類，可以將信托分為資金信托和財(cái)產(chǎn)權(quán)信托。從現(xiàn)階段立法環(huán)境角度，這種分類對探討家族信托的實(shí)務(wù)問題尤其具有實(shí)際意義。

(一)資金信托

2001年通過的《信托法》中，對委托人、受托人和受益人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)定，充分尊重和體現(xiàn)了“意思自治”原則。盡管《信托法》的74個(gè)條款偏于原則化，但信托設(shè)立人及其顧問團(tuán)隊(duì)完全可以通過信托合同的具體條款安排來完善信托結(jié)構(gòu)，更加有針對性地設(shè)定信托各主體之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，以確保信托目的實(shí)現(xiàn)。

具體來說，如果僅是以現(xiàn)金財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托，其財(cái)產(chǎn)交付和轉(zhuǎn)移都非常容易，設(shè)立過程也相應(yīng)簡單。其核心僅在于兩個(gè)文件的擬定：一是信托設(shè)立的信托合同文件；二是信托資金存管的資金監(jiān)管文件。

但要設(shè)立以現(xiàn)金為信托資產(chǎn)的家族信托，信托合同文件如何擬定便具有非常關(guān)鍵的意義。其核心問題包括：信托財(cái)產(chǎn)的投資管理；信托受托人的不當(dāng)管理的監(jiān)督與法律救濟(jì)；信托受益人的設(shè)定及其變更；信托保護(hù)人的法律設(shè)定；信托利益在特定條件下的分配等。

對于財(cái)產(chǎn)結(jié)構(gòu)以不動產(chǎn)和現(xiàn)金為主的家庭來說，通過遺囑、信托和遺囑信托來安排家庭財(cái)富的管理與傳承問題，目前已經(jīng)完全可以實(shí)現(xiàn)。而對以現(xiàn)金為信托財(cái)產(chǎn)的家族信托來說，現(xiàn)金資產(chǎn)信托規(guī)避了目前國內(nèi)信托的登記爭議和稅收爭議問題，可以順利實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)隔離和財(cái)富的轉(zhuǎn)移分配與代際傳承，有效保護(hù)家庭成員的常規(guī)生活和子女的成長利益。

國內(nèi)目前在這類家庭信托產(chǎn)品方面，已有大量的實(shí)踐，包括以子女教育和就業(yè)保障為目的的現(xiàn)金信托計(jì)劃，以及和保險(xiǎn)產(chǎn)品相結(jié)合的保險(xiǎn)金信托等。

(二)財(cái)產(chǎn)權(quán)信托

能不能有效設(shè)立財(cái)產(chǎn)權(quán)信托?由于信托財(cái)產(chǎn)登記制度的缺失，目前尚存在一些爭議。有些權(quán)威機(jī)構(gòu)的公開報(bào)告認(rèn)為，在中國“一物一權(quán)”的物權(quán)法體系下，不能有效設(shè)立財(cái)產(chǎn)權(quán)信托，對此筆者并不認(rèn)同。

按照中國目前的法律框架，在家庭財(cái)富管理過程中可以有效設(shè)立財(cái)產(chǎn)權(quán)信托。原因在于，財(cái)產(chǎn)權(quán)信托有效設(shè)立的關(guān)鍵條件，是財(cái)產(chǎn)權(quán)的讓渡與轉(zhuǎn)移，即委托人將設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)交付給受托人并發(fā)生可以依法確認(rèn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移。

雖然《信托法》規(guī)定，信托財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于受托人財(cái)產(chǎn)，但由于缺失信托財(cái)產(chǎn)登記制度，目前尚做不到這一點(diǎn)。但根據(jù)《信托法》第11條和第16條之規(guī)定，并不能借此否定信托的效力。

《信托法》第11條規(guī)定：“有下列情形之一的，信托無效：(一)信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會公共利益；(二)信托財(cái)產(chǎn)不能確定；(三)委托人以非法財(cái)產(chǎn)或者本法規(guī)定不得設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托；(四)專以訴訟或者討債為目的設(shè)立信托；(五)受益人或者受益人范圍不能確定；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！?/span>

《信托法》第16條規(guī)定：“信托財(cái)產(chǎn)與屬于受托人所有的財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，不得歸入受托人的固有財(cái)產(chǎn)或者成為固有財(cái)產(chǎn)的一部分。受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)而終止，信托財(cái)產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)?！?/span>

以公司股權(quán)而論，通過設(shè)立財(cái)產(chǎn)權(quán)信托進(jìn)行企業(yè)傳承與治理的安排，實(shí)際具有極大的待開發(fā)空間。但在此類財(cái)產(chǎn)權(quán)信托中，如何才能有效防范受托人的道德風(fēng)險(xiǎn)是值得特別關(guān)注的主要問題之一。

目前，國內(nèi)個(gè)別信托公司已經(jīng)設(shè)立了以公司股權(quán)為信托資產(chǎn)的信托計(jì)劃，盡管在信托財(cái)產(chǎn)的區(qū)別登記方面因配套政策的缺失而存在瑕疵，但仍不影響這類信托計(jì)劃的設(shè)立和存續(xù)；在家事法律服務(wù)方面，通過設(shè)立信托來解決婚前財(cái)產(chǎn)保護(hù)、離婚后子女權(quán)益保障和拆遷安置房繼受等方面已經(jīng)有所嘗試。

04

發(fā)展家族信托面臨的法律問題

設(shè)立家族信托，目前還存在一些制度盲區(qū)，需要中國的金融立法和司法部門逐漸填補(bǔ)。如目前中國僅有信托公司能夠選擇性地開拓民事信托業(yè)務(wù)等。概括而言，這與當(dāng)前制度環(huán)境下，信托公司作為非銀行金融機(jī)構(gòu)的屬性及其信用是分不開的。

在中國，信托公司屬于須經(jīng)批準(zhǔn)才能領(lǐng)取執(zhí)照的營業(yè)信托機(jī)構(gòu)，受到中國銀監(jiān)會的嚴(yán)格監(jiān)管。但嚴(yán)格來講，中國銀監(jiān)會的規(guī)定僅能約束營業(yè)信托公司。

對民事信托、公益信托而言，按照《信托法》第24條的規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人。法律、行政法規(guī)對受托人的條件另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”因而，在缺失信托財(cái)產(chǎn)登記制度的情況下，沒有“信托業(yè)法”或“受托人法”的出臺，受托人的道德風(fēng)險(xiǎn)將難以有效防范。

(一)委托人的法律地位問題

如何理解委托人在信托設(shè)立、存續(xù)及終止過程中的法律地位，是個(gè)重要的問題。國外，有些國家和地區(qū)設(shè)有信托保護(hù)人制度，在中國對信托立法的過程中，對此問題應(yīng)有一定考量，如在公益信托中設(shè)有信托監(jiān)察人制度。

但為何在《信托法》中沒有相應(yīng)設(shè)計(jì)對信托保護(hù)人的規(guī)定?按照目前《信托法》的規(guī)定，委托人在信托有效設(shè)立前后的法律地位是發(fā)生變化的。在信托有效設(shè)立后，委托人即不再對信托財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，在信托存續(xù)期間，委托人應(yīng)被視為信托財(cái)產(chǎn)的法定保護(hù)人，并根據(jù)信托法的規(guī)定保護(hù)信托財(cái)產(chǎn)、確保信托目的的實(shí)現(xiàn)；信托終止后，委托人也會在特定條件下成為法定受益人(歸復(fù)受益人)。

按此理解，則《信托法》的框架非常清晰。按照這樣的理解，再根據(jù)信托合同文件的約定，合理設(shè)定委托人、受托人、受益人的權(quán)利和義務(wù)，家族信托設(shè)立的目的才會容易實(shí)現(xiàn)。

契約自由已經(jīng)成為法治的基本原則之一。雖然可能也會面臨法律不確定性的風(fēng)險(xiǎn)，但只要充分利用法律基本原則和基本法律，完全可以通過合同約定和業(yè)務(wù)實(shí)踐來推動信托業(yè)的發(fā)展。

(二)信托業(yè)法的缺失和謹(jǐn)慎義務(wù)規(guī)則

無論是營業(yè)信托還是民事信托，必然都會涉及目前中國“信托業(yè)法”尚屬空白的法律問題。正是由于信托業(yè)法的缺失，目前在司法實(shí)踐中，受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)規(guī)則主要依賴于學(xué)理解釋，包括商業(yè)準(zhǔn)則下的評判和法律準(zhǔn)則下的評判。

“信托業(yè)法”需要和“信托稅法”“信托財(cái)產(chǎn)登記法”結(jié)合，統(tǒng)籌考慮。在國家治理層面如果已經(jīng)確立建設(shè)強(qiáng)大的財(cái)富管理行業(yè)的目標(biāo)和方向，信托業(yè)法、信托稅法和信托登記法的空白應(yīng)該盡快得到填補(bǔ)。

(三)稅收問題

撇開信托稅法的空白問題，就家族信托和節(jié)稅、避稅的關(guān)系而言，稅收問題本身也是一個(gè)微妙而敏感的問題。

一方面，中國貧富懸殊問題仍非常嚴(yán)重，社會普遍存在“仇富”心理，對民營企業(yè)是否負(fù)有創(chuàng)業(yè)原罪的話題一直存有爭議；

另一方面，特權(quán)階層和貪污問題不斷擴(kuò)大，民眾獲得財(cái)富的機(jī)會十分不均等，加重了對待財(cái)富擁有者的理性缺失。

再者，我國的私權(quán)保護(hù)狀況并不理想，受國家意識形態(tài)和司法現(xiàn)狀的影響，如避稅不當(dāng)，還有可能引起涉及刑事責(zé)任的爭議。

因而，對于以服務(wù)中產(chǎn)以上階層的家族信托而言，如何才能有效、合法地處理信托與稅收的關(guān)系，是需要慎重對待的重大問題之一。

05發(fā)展家族信托的路徑

家族信托作為民事信托的主要業(yè)務(wù)類型之一，盡管在國外已經(jīng)非常成熟，但在國內(nèi)仍然屬于創(chuàng)新和拓荒階段。目前法律服務(wù)行業(yè)對家族信托業(yè)務(wù)的參與也非常有限。但盡管如此，家族信托的發(fā)展應(yīng)是大勢所趨。

市場經(jīng)濟(jì)的開發(fā)性和富裕家庭的財(cái)富管理國際化，決定了家族信托會在將來得到良好的發(fā)展。從現(xiàn)階段來看，主要有兩個(gè)路徑：

其一，國內(nèi)特定目的和功能的家庭信托產(chǎn)品。

這一類信托產(chǎn)品已經(jīng)開始落地，一些銀行的私人銀行部門和信托公司的家族事業(yè)部已嘗試開始拓展這類業(yè)務(wù)。一般這類信托都是圍繞著子女教育創(chuàng)業(yè)、家庭成員的養(yǎng)老保障、離婚后子女權(quán)益保護(hù)等展開。

以子女教育類的資金信托為例，以不低于3000萬元或5000萬元的現(xiàn)金資產(chǎn)設(shè)立單一資金信托，確定受托人、受益人和信托保護(hù)人，受托人依據(jù)信托合同的安排向受益人支付信托利益對應(yīng)的款項(xiàng)。

這部分資金從家庭企業(yè)中隔離出來，實(shí)現(xiàn)了破產(chǎn)隔離，以充分保障未成年子女的教育、婚嫁、創(chuàng)業(yè)利益等。根據(jù)國內(nèi)的資產(chǎn)管理現(xiàn)狀，從單一功能的家庭信托產(chǎn)品入手，是非常務(wù)實(shí)的做法。

當(dāng)這樣的產(chǎn)品多樣化發(fā)展之后，家族信托將會被更廣泛地接受，受托人規(guī)則、素養(yǎng)等也會逐漸得到發(fā)展，國家的法治環(huán)境也會逐漸改善，綜合類的家族信托產(chǎn)品甚至家族辦公室這一頂級家族信托業(yè)務(wù)也會得到發(fā)展。

其二，境內(nèi)實(shí)際控制人對境外權(quán)益設(shè)立的離岸家族信托安排。

境外司法管轄區(qū)的信托立法相對完善，隨著市場的成熟與開放，國內(nèi)企業(yè)的國際化越來越普遍，境內(nèi)家庭的境外權(quán)益規(guī)模也越來越大。

通過家族信托，這些企業(yè)實(shí)際控制人可以更好地實(shí)現(xiàn)跨境資產(chǎn)管理，解決代際傳承問題、公司治理問題、資產(chǎn)配置問題、遺產(chǎn)稅問題等，且是必然的選擇。目前一些中國概念股的實(shí)際控制人家庭常常會有這樣的信托安排。