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再談投訴舉報沒有行政復(fù)議、訴訟權(quán)

 神州國土 2023-06-24 發(fā)布于河北

       市場監(jiān)督管理部門所謂的投訴,是指消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù),與經(jīng)營者發(fā)生消費者權(quán)益爭議,請求市場監(jiān)督管理部門解決該爭議的行為。該行為屬于民事行為。所謂的舉報,是指自然人、法人或者其他組織向市場監(jiān)督管理部門提供經(jīng)營者涉嫌違反市場監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章線索的行為。屬于行政行為,二者是依法分開的。

       一、兩者性質(zhì)對比

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       《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》(總局第20號令)第七條規(guī)定:市場監(jiān)督管理部門同時提出投訴和舉報,或者提供的材料同時包含投訴和舉報內(nèi)容的,市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報予以分別處理。”這個更加明確了兩者屬于兩個緯度,是有區(qū)別的。

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       二、法律維護你的權(quán)益,不是維護你的利益

       行政執(zhí)法的主要任務(wù)是保護公共和公眾權(quán)益,還是保護特定消費者的個體利益?

      行政執(zhí)法的天職是保護公共和公眾權(quán)益,通過投訴、舉報等各種途徑發(fā)現(xiàn)違法線索并依法予以打擊,在保護公共權(quán)益的同時,自然實現(xiàn)了個體利益的保護。

        三、利害關(guān)系

        利害關(guān)系的本質(zhì)就是,我們的具體行政行為是否減、損、擴、增相對人的權(quán)利義務(wù)。因為我們的調(diào)查、處理被投訴舉報主體行為并沒有產(chǎn)生、創(chuàng)設(shè)、改變或者消滅投訴舉報人行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,不產(chǎn)生行政法上的法律效果。

       這一點上,行政復(fù)議和行政訴訟法定條件一致

       根據(jù)《復(fù)議法實施條例》第二十八條規(guī)定,申請人與被申請復(fù)議的行政行為有“利害關(guān)系”,是申請復(fù)議的公民、法人或者其他組織具有申請人資格、復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理其復(fù)議申請的法定條件之一。

       這一標(biāo)準(zhǔn)與《行政訴訟法》第二十五條第一款規(guī)定:“行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織,有權(quán)提起訴訟。因此舉報人是否具有復(fù)議和訴訟的資格的關(guān)鍵就在于是否具有“利害關(guān)系”。”的行政訴訟原告資格法定條件完全一致。

       現(xiàn)階段法律規(guī)定和司法實踐中都承認(rèn)消費者投訴,有有限的利害關(guān)系。行政機關(guān)幫消費者調(diào)解與商家的糾紛,我們與他們雙方之間并沒有利害關(guān)系,但此時我們的身份是調(diào)解人,屬于調(diào)解性質(zhì),如果調(diào)解不成,消費者與商家的個體權(quán)益之爭應(yīng)通過民事訴訟等其他途徑來處理。這種民事關(guān)系不能與我們的監(jiān)管執(zhí)法活動相混同,不屬于行政復(fù)議、行政訴訟的范圍。

       此時,民事法律關(guān)系部分在我們解決投訴部分已經(jīng)完結(jié)、下面是處理舉報方面。 

       所謂有有限的利害關(guān)系,對我們而言,也就是我們該受理而不予受理的,或者過了時間節(jié)點沒有做出處理的投訴舉報人可以行政訴訟。

       最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第十二條 有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第二十五條第一款規(guī)定的“與行政行為有利害關(guān)系:(五)為維護自身合法權(quán)益向行政機關(guān)投訴,具有處理投訴職責(zé)的行政機關(guān)作出(不予受理)或者未作出處理(不作為)的;

       公益性質(zhì)的投訴舉報,投訴舉報人自身合法權(quán)益沒有直接關(guān)系。

       涉己性質(zhì)的投訴舉報,投訴舉報人為維護自身合法權(quán)益而舉報相關(guān)違法行為人,要求行政機關(guān)查處,因行政機關(guān)沒有依法履行而申請行政復(fù)議的,屬于行政復(fù)議范圍。

       四、投訴舉報人例外可訴的幾種情況:

       1.投訴舉報人對不予受理有異議;

       2.按程序應(yīng)當(dāng)告知立案不予立案沒有告知;

       3.法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)告知處理結(jié)果沒有告知;

       4.應(yīng)當(dāng)給予獎勵沒有給獎勵。

       五、投訴部分明確調(diào)解有沒有復(fù)議權(quán)、訴訟權(quán)
在程序規(guī)定的期限內(nèi),我們對所投訴事項做受理并進行民事調(diào)解,其結(jié)果不是我

們所掌控,法律規(guī)定投訴人在處理投訴階段沒有行政復(fù)議和訴訟權(quán)。法律依據(jù)如下:

       2017年9月1日第二次修正的《行政復(fù)議法》第八條:“不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟?!?nbsp; 

       我們解決投訴的方法是什么?我們解決的方法是調(diào)解,那么法律明確規(guī)定調(diào)解是不走復(fù)議程序的,是依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

       自2018年2月8日起施行的最高人民法院關(guān)于適用《行政訴訟法》的解釋第一條第二款 下列行為不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍:“(二)調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為?!币簿褪钦f人民法院都不受理了。

       法律既然有規(guī)定,那么上級復(fù)議機關(guān)還接受投訴舉報人投訴方面復(fù)議的依據(jù)是什么?

       六、行政復(fù)議參加人

     (一)申請人。凡認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益并向行政機關(guān)申請復(fù)議的公民、法人或者其他組織是復(fù)議申請人。不是自己的合法權(quán)益而是他人的合法權(quán)益受侵犯的,只能支持被侵權(quán)人提出復(fù)議,或者受委托作為代理人提出復(fù)議,或者向有關(guān)機關(guān)檢舉?! ?/span>

     (二)復(fù)議被申請人。在行政復(fù)議中,被申請人一般為行政機關(guān)。   

      (三)復(fù)議第三人。

       與所復(fù)議的具體行政行為有法律上的利害關(guān)系,包括直接利害關(guān)系和間接利害關(guān)系。

       市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照本辦法規(guī)定的程序?qū)ν对V和舉報予以分別處理。依前所述,投訴不存在復(fù)議。復(fù)議只有在處理舉報部分才有可能。

       七、舉報人無權(quán)對我們做出的處理結(jié)果提起行政復(fù)議、訴訟

       我們查處的是?

       我們對誰做出的具體行政行為?

       誰是利害相關(guān)人?

       顯而易見是我們具體行政行為針對的行政相對人而不是舉報人。對我們有權(quán)提起行政訴訟的應(yīng)該是我們查處的企業(yè)。         

       對于舉報的內(nèi)容我們依法進行調(diào)查,并根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定將處理結(jié)果向投訴舉報人以適當(dāng)?shù)姆绞浇o予答復(fù),我們的答復(fù)行為屬于告知行為,履行了法律上規(guī)定的告知義務(wù),投訴人無權(quán)監(jiān)督并對處理結(jié)果提起訴訟。

       但如果我們沒有按程序規(guī)定的給予答復(fù),投訴舉報人是有行政訴訟權(quán)。

       我們很多執(zhí)法人員在應(yīng)對復(fù)議和訴訟時,只是考慮如何表白自己單位的行政行為是如何合法合理,往往疏忽了對方的訴權(quán)問題。

       現(xiàn)實中,我們的上級復(fù)議機關(guān)和法院也往往會因為不懂、“疏忽”或者回避對方的訴權(quán),直接進入實體審查。

       最主要的困難是對“利害關(guān)系”的理解和尺度把握不一,法律法規(guī)的規(guī)定比較原則化,司法判例所體現(xiàn)出的觀點不盡相同。應(yīng)當(dāng)從“利害關(guān)系”角度嚴(yán)格行政復(fù)議受理條件。

       為此,我們要與復(fù)議機關(guān)多溝通,詳細(xì)解讀我們的相關(guān)法律法規(guī)和程序,講出法理,讓他們了解、理解并吃透,根據(jù)更多的司法判例準(zhǔn)確理解和把握利害關(guān)系認(rèn)定規(guī)則,推動行政機關(guān)和司法機關(guān)達成共識,他們才敢于擔(dān)當(dāng),敢于依法作出不予受理決定。

       八、關(guān)于告知處理結(jié)果

       《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十二條規(guī)定:“法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)將舉報處理結(jié)果告知舉報人或者對舉報人實行獎勵的,市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)予以告知或者獎勵?!?/span>

       對舉報事項的處理結(jié)果是否告知舉報人取決于法律法規(guī)規(guī)章是否有明確規(guī)定??偩?號令和20號令沒有延續(xù)以往的規(guī)定,而是充分考慮近年來舉報數(shù)量激增等實際情況,從合理配置執(zhí)法資源的角度考慮,沒有在法律、法規(guī)的規(guī)定之外給市場監(jiān)管部門增加新的答復(fù)義務(wù)。

      法律法規(guī)沒有規(guī)定我們告知處理結(jié)果的,我們依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條:“市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)按照市場監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報。

       舉報人實名舉報的,有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個工作日內(nèi)告知舉報人。”也就是說需要告知立案與不予立案,而不用告知處理結(jié)果。

       更不用說書面告知了。采用何種告知方式,由具有處理權(quán)限的地方市場監(jiān)管部門自行確定,實踐中各地主要通過互聯(lián)網(wǎng)、電話、短信、電子郵件、傳真、信函等方式告知相關(guān)內(nèi)容,關(guān)鍵是留下證據(jù)。

附:

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