一、員工持股目的

在市場競爭日益激烈的背景下，許多公司推出各式各樣的員工持股計(jì)劃，目的是使核心員工利益與公司發(fā)展綁定，調(diào)動員工積極性，同時(shí)保持公司員工相對穩(wěn)定，讓員工共享公司發(fā)展成果，有較強(qiáng)的激勵(lì)作用。

二、員工持股形式

公司員工持股形式一般有五種，一是員工以自然人身份直接持有公司股份；二是通過成立有限合伙企業(yè)間接持股；三是員工通過成立有限責(zé)任公司間接持股；四是通過職工持股會或工會代持公司股份；五是員工（隱名股東）委托原有股東（顯名股東）代持公司股份。除此之外，上市公司還有通過資管計(jì)劃實(shí)施員工持股的形式，具體如下：

（一）第一種持股形式

員工以自己名義直接持股的方式，通過受讓原股東股權(quán)或增資擴(kuò)股的方式直接持有公司股份，按照股權(quán)比例行使股東權(quán)利。

• 優(yōu)點(diǎn)

程序簡便、操作簡單。

對被激勵(lì)對象而言，他因?yàn)槭枪镜闹苯庸蓶|，享有公司股東的全部權(quán)利，他的榮譽(yù)感、歸屬感特別強(qiáng)烈。并且，員工通過直接持股的方式，其獲得分紅或轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，其承擔(dān)的稅負(fù)是最低的。分紅收益按照20%繳納個(gè)稅。轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，按照股權(quán)增值部分繳納20%的個(gè)人所得稅。

• 缺點(diǎn)

1. 股東人數(shù)受到法律限制。如果員工持股對象為有限責(zé)任公司，股東人數(shù)受50人上限限制；員工持股對象為股份公司，股東人數(shù)受200人上限限制。實(shí)踐中多通過員工委托他人代持的方式解決股東人數(shù)限制問題。

2. 對公司而言，數(shù)量較多的員工持股將造成股權(quán)過于分散，不利于公司的集中決策、管理和發(fā)展。

3. 如果這個(gè)激勵(lì)對象因?yàn)榕c公司或公司股東產(chǎn)生爭議或矛盾離開了公司。然后，他有權(quán)以股東的身份提起知情權(quán)訴訟，簡單的說，就是查閱公司賬簿，并且根據(jù)公司法司法解釋的規(guī)定，他還有權(quán)委托審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)。甚至當(dāng)持有股權(quán)達(dá)到10%以上的股東聯(lián)合起來的時(shí)候，可以提起公司解散之訴。

當(dāng)然，直接持股方式也有它運(yùn)用的空間，就是在公司創(chuàng)業(yè)初期，適用于公司的聯(lián)合創(chuàng)始人或者早期加入的公司特別需要的極個(gè)別人才。

（二）合伙型持股平臺（第二種持股形式）

是指由員工出資成立有限合伙企業(yè)，使有限合伙企業(yè)成為公司法人股東行使股東權(quán)利。合伙人通過簽訂有限合伙協(xié)議約定普通合伙人（GP）與有限合伙人（LP）的行為，界定各自的權(quán)利和義務(wù)。普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔(dān)管理職能；而員工作為有限合伙人只出資享有經(jīng)濟(jì)收益并不參與有限合伙企業(yè)的日常管理，無權(quán)直接參與公司的股東會，對股東會決策沒有影響力。有限合伙型持股平臺受股東人數(shù)50人的上限限制。

• 優(yōu)點(diǎn)

1. 決策高效：員工作為有限合伙人，不享有執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利，企業(yè)高管或其他投資管理者作為普通合伙人能夠以較少的出資決定持股平臺的投資決策事項(xiàng)，可以有效地維護(hù)創(chuàng)始人對目標(biāo)公司的控制權(quán)，實(shí)現(xiàn)經(jīng)營過程中的高效決策；

2. 退出便捷：法律對于有限合伙人轉(zhuǎn)讓合伙份額并不做特別限制，僅需要提前三十天通知其他合伙人。以有限合伙企業(yè)作為持股平臺，員工參加和退出股權(quán)激勵(lì)的程序都較為便捷。

3. 節(jié)省成本：相比于公司型持股平臺，以有限合伙企業(yè)作為持股平臺，無需設(shè)立股東大會、董事會、監(jiān)事會等完備復(fù)雜的公司治理結(jié)構(gòu)，節(jié)省持股平臺的管理成本。

• 缺點(diǎn)

1. 通過合伙企業(yè)進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，難以享受非上市公司股權(quán)激勵(lì)遞延納稅的稅收優(yōu)惠政策；

2. 普通合伙人需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，較其他形式相比法律風(fēng)險(xiǎn)較高。

（有限合伙企業(yè)持股方式，以聯(lián)想公司為例）

（三）公司型持股平臺（第三種持股形式）

是指員工為實(shí)現(xiàn)間接持有主體公司股權(quán)的目的，以相對“優(yōu)惠”的價(jià)格共同出資成立有限責(zé)任公司或者股份有限公司。員工是持股平臺的直接股東，享有《公司法》和持股平臺公司章程賦予的股東權(quán)利，但不是主體公司的直接股東，無權(quán)直接參與主體公司董事會，亦不可直接在主體公司行使股東權(quán)利。有限責(zé)任公司股東人數(shù)受50人上限限制，而股份公司股東人數(shù)則不得超過200人。

• 優(yōu)點(diǎn)

1. 穩(wěn)定性強(qiáng)：公司內(nèi)部治理規(guī)則較為完善，根據(jù)現(xiàn)行公司法的規(guī)定無論是股東會還是董事會其職權(quán)邊界明確，股東之間的表決權(quán)也可以通過章程的形式作出同股不同權(quán)的約定，也可以通過一致行動人協(xié)議的形式將持股平臺的控制權(quán)牢牢控制在實(shí)控人手中，從而保證了持股平臺內(nèi)部治理的規(guī)范性和穩(wěn)定性，也極大地避免了因?yàn)檫^度自治空間而導(dǎo)致的激勵(lì)效果差和風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。

2. 有限責(zé)任：有限責(zé)任公司持股平臺中的股東在無特殊情形下均只需要在其認(rèn)繳注冊資本范圍內(nèi)對企業(yè)的負(fù)債承擔(dān)有限責(zé)任，由此也就直接導(dǎo)致相較于有限合伙企業(yè)持股平臺的GP，有限公司持股平臺可以很好地控制實(shí)控人的風(fēng)險(xiǎn)，從而避免因?yàn)闊o限連帶責(zé)任而導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)過大。

3. 架構(gòu)穩(wěn)定：根據(jù)現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定股東如對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的必須事先通知其他股東，其他股東如不同意對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)同等條件下優(yōu)先受讓該部分股權(quán)。相較于有限合伙企業(yè)中的有限合伙人提前三十日通知其他合伙人即可實(shí)現(xiàn)退出的規(guī)定而言，很明顯公司持股平臺當(dāng)中股權(quán)架構(gòu)更為穩(wěn)定。

• 缺點(diǎn)

1. 持股平臺公司本身需要一定的運(yùn)營管理成本，將會降低員工的投資收益。

2. 鑒于在股權(quán)激勵(lì)層面設(shè)置持股平臺，僅僅是把持股平臺作為員工持股的載體，因此企業(yè)家們一般會把持股平臺的控制權(quán)也握在自己手上。這樣一來，企業(yè)家們在持股平臺中所持有的股權(quán)最少也需要達(dá)到51%，這也意味著能夠用于激勵(lì)的股權(quán)數(shù)量會比較有限。

3. 根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意，還會產(chǎn)生優(yōu)先購買權(quán)等問題，程序相對繁瑣。

（有限責(zé)任公司持股，以海底撈為例）

第二種持股形式和第三種持股形式，通常合稱為員工持股平臺。

員工持股平臺：是指員工不直接持有主體公司股份，而通過持股平臺來間接持股。前提是，持股員工必須是本公司的正式員工。持股平臺股份不能繼承、轉(zhuǎn)讓、交易，如果員工提出辭職或被公司辭退，員工所持股份必須全部回收到持股平臺，再重新分配給新來的被激勵(lì)員工。

設(shè)立員工持股平臺的好處：

1. 股東人數(shù)靈活。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司股東人數(shù)最多50人，股份公司股東人數(shù)最多200人，合伙企業(yè)合伙人數(shù)最多50人。設(shè)立員工持股平臺能夠靈活調(diào)控股東人數(shù)，使得主體公司實(shí)現(xiàn)最大程度激勵(lì)更多員工。

2. 提高決策效率。如果大量員工直接持股成為公司股東，公司要想召開一次股東會存在很多客觀障礙。所有股東都有權(quán)利對公司經(jīng)營方針和投資計(jì)劃等重大決議進(jìn)行表決，容易對公司的正確決策形成阻礙，限制公司未來良性發(fā)展。公司形成決議、辦理工商變更登記等都需要全體股東簽字，程序相當(dāng)繁瑣。設(shè)立員工持股平臺，可以使權(quán)力掌握在持股平臺的普通合伙人或公司創(chuàng)始人手中，只要進(jìn)行合理的股權(quán)制度設(shè)計(jì)，就可以保留創(chuàng)始人的控制權(quán)。

3. 保持股權(quán)穩(wěn)定。員工直接持股，必然會存在股東離職、死亡、離婚、負(fù)債等各種不確定因素。一旦股權(quán)被繼承、拍賣或凍結(jié)，都將會影響公司股權(quán)穩(wěn)定。設(shè)立員工持股平臺，能有效將被激勵(lì)對象與主體公司隔離。即使出現(xiàn)股權(quán)變動，只需在持股平臺操作就行，能減少對主體公司股東的影響。

4. 容易獲得投資人青睞。主體公司如有融資需求，投資人在選擇目標(biāo)公司時(shí)，公司的股權(quán)架構(gòu)及是否預(yù)留期權(quán)池也是重要考慮因素。目標(biāo)公司預(yù)先設(shè)立持股平臺來吸引和激勵(lì)員工，就不會因激勵(lì)和吸引人才而稀釋投資人的股權(quán)，更有利于主體公司引進(jìn)投資。

5. 降低稅負(fù)。有限合伙企業(yè)搭建過程中，可以充分利用各地稅收優(yōu)惠政策，將有限合伙企業(yè)注冊到稅收洼地。

（四）第四種持股形式

由于通過職工持股會或工會代持作為持股平臺，會構(gòu)成公司上市的實(shí)質(zhì)性障礙，目前實(shí)務(wù)中已經(jīng)很少選擇通過此種方式設(shè)立員工持股平臺。

（五）通過現(xiàn)有股東代持的方式為員工進(jìn)行持股

• 優(yōu)點(diǎn)

在股權(quán)激勵(lì)中，相比由員工直接持股，代持可以避免控制權(quán)受影響、激勵(lì)對象發(fā)生人事變動時(shí)變更工商登記程序等繁瑣問題。只需要代持股東和受激勵(lì)員工簽訂股權(quán)代持協(xié)議。即可完成操作。

• 缺點(diǎn)

由于股權(quán)由特定股東代持，在工商登記等對外的文件上并不直接顯示受激勵(lì)員工的股東身份，所以對于受激勵(lì)員工來說，其對權(quán)利歸屬有較大的擔(dān)憂，這會讓激勵(lì)的效應(yīng)大打折扣，公司需要完善相關(guān)內(nèi)部公示和代持協(xié)議簽署事宜來給予員工信心、通過公司經(jīng)常性活動提高激勵(lì)對象股東身份的認(rèn)同感、財(cái)務(wù)相對公開、重大決策征求激勵(lì)對象意見、制度保障激勵(lì)對象的股份變現(xiàn)等措施來彌補(bǔ)缺陷。

（六）資管計(jì)劃（上市公司和新三板企業(yè)實(shí)施員工持股計(jì)劃）

資管計(jì)劃可以分為基金公司、證券公司、商業(yè)銀行、信托公司、保險(xiǎn)資管公司發(fā)行的資管產(chǎn)品，資管產(chǎn)品又可以分為單一投資者設(shè)立的單一資產(chǎn)管理計(jì)劃和為多個(gè)投資者設(shè)立的集合資產(chǎn)管理計(jì)劃。

如果如讓激勵(lì)對象直接作為資管計(jì)劃的投資人，需保證每位激勵(lì)對象均符合投資者的合格要求（包括2年以上投資經(jīng)歷，家庭金融凈資產(chǎn)不低于300萬元、家庭金融資產(chǎn)不低于500萬元、或者近3年本人年均收入不低于40萬元等等），上述要求實(shí)際很難實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，激勵(lì)計(jì)劃的參與對象可能存在不時(shí)變動，直接讓激勵(lì)對象參與資管計(jì)劃也存在與有限合伙類似的管理難度。因此，市場上采用資管計(jì)劃實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的案例無一例外均采用了單一資管計(jì)劃。具體實(shí)現(xiàn)方式為：公司設(shè)立員工持股計(jì)劃，確定員工計(jì)劃份額，由員工持股計(jì)劃作為單一資管計(jì)劃的委托人成立資管計(jì)劃，并委托經(jīng)營機(jī)構(gòu)擔(dān)任資管計(jì)劃的管理人。通過上述方式成立的資管計(jì)劃，可對擬上市公司直接持股，亦可通過持有有限合伙企業(yè)份額而間接投資擬上市公司，進(jìn)而使激勵(lì)對象通過一層或多層結(jié)構(gòu)間接持有擬上市公司的權(quán)益。

• 優(yōu)點(diǎn)

（1）資管計(jì)劃在員工人數(shù)承載上具有明顯優(yōu)勢，資管計(jì)劃中作為委托人的員工持股會的承載人數(shù)可以突破50人的限制。

（2）資管計(jì)劃對于激勵(lì)對象信息的保密性更好。有限責(zé)任公司、有限合伙企業(yè)的合伙人姓名、持有份額等均可能公開披露（特別是IPO申報(bào)階段），上市后的持股變化也可能通過第三方機(jī)構(gòu)公開查詢獲得。而資管計(jì)劃由于有資管產(chǎn)品層，最終持有人的信息、份額變化情況相對保密 。

（3）對于企業(yè)日常管理而言，資管計(jì)劃不需要過多的企業(yè)管理精力。資管計(jì)劃中可以委托資產(chǎn)管理計(jì)劃的管理人（券商）管理日常的員工持股鎖定、解鎖、減持等操作。而其他員工持股的形式一般由企業(yè)自行管理。

• 缺點(diǎn)

（1）資管計(jì)劃需要盡早布局且鎖定期較長。根據(jù)2021年2月5日證監(jiān)會發(fā)布的《監(jiān)管規(guī)則適用指引—關(guān)于申請首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》，發(fā)行人提交申請前12個(gè)月內(nèi)新增股東的，新增股東應(yīng)當(dāng)承諾所持新增股份自取得之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（2）當(dāng)激勵(lì)對象收益較大時(shí)，資管計(jì)劃沒有稅收上的優(yōu)勢。以有限合伙企業(yè)為例，有限合伙企業(yè)按照先分后稅原則，作為LP的持股員工按照個(gè)體工商戶經(jīng)營所得征收，適用5%-35%的五級超額累進(jìn)稅率。（不考慮部分地區(qū)稅收優(yōu)惠政策）

資管計(jì)劃則是根據(jù)財(cái)政部、稅務(wù)局《關(guān)于資管產(chǎn)品增值稅有關(guān)問題的通知》的規(guī)定，在資管計(jì)劃層面需要繳納3.26%左右的增值稅及附加，員工個(gè)人按照財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得自行申報(bào)個(gè)人所得稅，稅率20%。

法律依據(jù)：

2020年6月證監(jiān)會更新《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》規(guī)定，“依法以公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計(jì)劃等持股平臺實(shí)施的員工持股計(jì)劃，在計(jì)算公司股東人數(shù)時(shí)，按一名股東計(jì)算”，以此明確了擬上市公司將資管計(jì)劃作為員工持股平臺的可行性。

2020年6月深交所發(fā)布《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》規(guī)定，“發(fā)行人實(shí)施員工持股計(jì)劃，可以通過公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計(jì)劃等持股平臺間接持股，并建立健全持股在平臺內(nèi)部的流轉(zhuǎn)、退出機(jī)制，以及所持發(fā)行人股權(quán)的管理機(jī)制”。

2021年2月上交所發(fā)布《上交所科創(chuàng)板發(fā)行上市審核動態(tài)》（2021年第1期）中亦對《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答》中相關(guān)規(guī)定與新《證券法》及《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》進(jìn)行銜接，進(jìn)一步明確了“發(fā)行人實(shí)施員工持股計(jì)劃，可以通過公司、合伙企業(yè)、資產(chǎn)管理計(jì)劃等持股平臺間接持股，并建立健全持股在平臺內(nèi)部的流轉(zhuǎn)、退出機(jī)制，以及股權(quán)管理機(jī)制”。

結(jié)語：員工股權(quán)激勵(lì)在公司發(fā)展實(shí)踐中取得了較好的效果，通過設(shè)立員工持股平臺，進(jìn)行合理的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)，不僅可以使更多員工得到激勵(lì)，也能使管理者在不喪失主體公司控制權(quán)的同時(shí)，做到風(fēng)險(xiǎn)隔離?？茖W(xué)、合理的員工持股計(jì)劃，對于實(shí)現(xiàn)公司經(jīng)營和發(fā)展尤為重要。