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法院發(fā)布:新《公司法》實施要點問答66條

 智能改造人 2024-09-17 發(fā)布于廣東

導讀公司是最重要的市場主體,《中華人民共和國公司法》是社會主義市場經(jīng)濟制度的基礎(chǔ)性法律。2023年12月29日,十四屆全國人大常委會第七次會議審議通過了新《公司法》,2024年7月1日,新《公司法》正式施行。南京中院立足司法實踐和公司法最新制度變化,精心編撰了《完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度 新公司法實施要點66條》(簡稱《66條》),提供從公司設(shè)立登記、公司資本、股東權(quán)利、經(jīng)營治理到解散注銷的全生命周期的立體式法治導航,以期引導公司主體依法開展內(nèi)部治理和經(jīng)營管理活動,為打造更具競爭力的法治化營商環(huán)境貢獻司法力量。


 來源丨南京市中級人民法院

目  錄
第一章   公司設(shè)立與登記制度
1、公司設(shè)立時,發(fā)起人是否必須訂立公司設(shè)立協(xié)議?
2、新《公司法》施行后,公司登記事項應當包括哪些內(nèi)容?
3、公司應當通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示的內(nèi)容有哪些?
4、新《公司法》施行后,公司如何變更法定代表人?
5、公司的章程如何制定,有哪些法定載明事項?
6、公司設(shè)立登記后,會被登記機關(guān)撤銷嗎?
7、公司設(shè)立過程中,發(fā)起人股東應當如何防范法律風險?
8、新《公司法》施行后,公司發(fā)起人的法律責任有哪些?
第二章   公司資本制度
9、《公司法》關(guān)于公司注冊資本繳納有哪些調(diào)整與變化?
10、《公司法》施行后,認繳的出資額要在成立之日起五年內(nèi)繳足的規(guī)定,是針對新設(shè)公司還是包括存量公司?
11、股東的出資方式有哪些,股東如何向公司繳足認繳出資額?
12、新《公司法》施行后,股東出資什么情況下應當加速到期?
13、新《公司法》規(guī)定董事會催繳出資規(guī)則與董事責任是什么?
14、股東因未按董事會催繳出資導致股東失權(quán)的程序、法律后果以及救濟途徑是什么?
15、抽逃出資的股東應當承擔什么責任?公司的董監(jiān)高應否對股東抽逃出資承擔責任?
16、未出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,轉(zhuǎn)讓股東是否應當承擔責任?
17、公司增資時,如何確定各股東的出資額,原股東是否享有優(yōu)先認購權(quán)?
18、新《公司法》對公司減資制度有哪些調(diào)整與變化?
19、新《公司法》規(guī)定的簡易減資主要針對什么情形?
20、如何認定股東已實繳出資,公司應當置備哪些材料?
第三章   公司經(jīng)營制度
21、公司轉(zhuǎn)投資或者向他人提供擔保,應具備什么條件?
22、新《公司法》施行后,關(guān)聯(lián)交易行為應當如何規(guī)范開展?
23、董事、監(jiān)事、高級管理人員能否利用公司商業(yè)機會?
24、法定代表人超出章程規(guī)定的職權(quán)對外訂立合同,公司是否承擔責任?
25、新《公司法》施行后,法定代表人如何選任和辭任?
26、公司可以利用股東個人賬戶開展經(jīng)營嗎?
27、新《公司法》施行后,股東利用其控制的多個公司逃避債務,嚴重損害公司債權(quán)人利益的,應如何承擔責任?
28、一人公司的股東如何避免對公司債務承擔連帶責任?
29、公司向股東分配利潤,應具備哪些條件?
30、什么是公司簡易合并制度?
31、公司控股股東和實際控制人負有什么義務和責任?
32、股份有限公司可以進行財務資助行為嗎?
第四章   公司治理制度
33、新《公司法》施行后,董事會的職權(quán)有那些擴張與變化?
34、新《公司法》施行后,董事會設(shè)置審計委員會后還需要設(shè)監(jiān)事會嗎?
35、新《公司法》施行后,經(jīng)理的職權(quán)有哪些變化?
36、股東會、董事會的決議在何種情形下會被認定無效?
37、可撤銷決議的情形有哪些以及決議撤銷的法律后果?
38、公司決議何種情況下會出現(xiàn)被確認不成立情形?
39、有限責任公司股東會作出決議有無比例限制?
40、董事會是否需要有職工代表,職工代表如何產(chǎn)生?
41、作為公司董事,到期或辭任后在何種情形下仍需繼續(xù)履職?
42、股東會能否任意解除董事職務以及相應法律后果?
43、新《公司法》施行后,董事、高級管理人員執(zhí)行職務,對他人造成損失,由誰賠償?
44、新《公司法》施行后,面對控股股東壓迫行為,小股東能否退出公司?
45、新《公司法》施行后,公司股東、董事、監(jiān)事難以集結(jié)開會的情況下,如何及時作出有效決議?
46、新《公司法》施行后,公司監(jiān)事會如何監(jiān)督董事、高級管理人員?
第五章   股東權(quán)利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度
47、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓時,受讓人何時可以向公司主張行使股東權(quán)利?
48、新《公司法》施行后,子公司的合法權(quán)益受到侵害,但子公司并未或怠于維護其權(quán)益時,母公司股東是否有權(quán)以自己的名義提起訴訟?
49、公司能否拒絕股東查閱會計賬簿、會計憑證的請求?
50、股東行使股東知情權(quán)都需要說明目的嗎?
51、有限責任公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán),其他股東主張行使優(yōu)先購買后,轉(zhuǎn)讓股東是否可以放棄轉(zhuǎn)讓?
52、受讓股權(quán)后發(fā)現(xiàn)股權(quán)對應的出資存在抽逃或者不實情形的,受讓人如何尋求救濟?
53、公司未作出利潤分配的股東會決議,股東能否起訴請求分配利潤?
54、新《公司法》施行后,股份有限公司如何發(fā)行類別股?
55、上市公司股票代持行為是否一概被禁止?
56、上市公司的子公司能否取得該上市公司的股份?
第六章   公司解算與清算制度
57、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿等解散事由出現(xiàn)或者股東會決議解散后,何種條件下公司能夠繼續(xù)存續(xù)經(jīng)營?
58、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿等解散事由出現(xiàn),股東會未修改公司章程或未作出股東會決議,公司的經(jīng)營活動是否有效?
59、公司陷入經(jīng)營僵局是否必然解散?
60、公司僵局司法介入和處理的原則是什么?
61、公司自行清算時,清算義務人應當如何確定?
62、新《公司法》實施前,公司股東就怠于履行清算義務人職責,且一直持續(xù)到新《公司法》實施后,此時清算義務人的責任應由董事還是股東承擔?
63、清算組不履職或不適當履職應承擔何種責任?
64、新《公司法》施行后,向法院申請強制清算的主體有哪些變化?
65、新《公司法》施行后,適用簡易注銷的條件及其責任是什么?
66、什么情況下公司面臨強制注銷?
第一章 公司設(shè)立與登記制度
1、公司設(shè)立時,發(fā)起人是否必須訂立公司設(shè)立協(xié)議?
公司設(shè)立協(xié)議是在公司設(shè)立過程中由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項的協(xié)議,具有規(guī)范公司發(fā)起人在設(shè)立公司過程中行為的作用。有限責任公司發(fā)起人可以選擇簽訂公司設(shè)立協(xié)議,非強制性義務;股份有限公司發(fā)起人設(shè)立公司時,應當簽訂公司設(shè)立協(xié)議。
法律提示:公司設(shè)立協(xié)議的常見條款應當包括公司設(shè)立過程中各發(fā)起人的權(quán)利、義務、法律責任等,便于發(fā)起人開展設(shè)立公司的活動,使得公司設(shè)立中的各項事務更加符合發(fā)起人預期。
2、新《公司法》施行后,公司登記事項應當包括哪些內(nèi)容?
公司登記事項是公司必須向公司登記機關(guān)和社會提供的基本信息,是公司登記制度中的核心內(nèi)容,包括名稱、住所、注冊資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名、有限責任公司股東、股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱等,登記事項發(fā)生變更時,應當依法辦理變更登記。公司登記機關(guān)應當將上述登記內(nèi)容通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示。
法律提示:有限責任公司需登記全體股東,股份有限公司僅需登記發(fā)起人的姓名或名稱。公司登記事項未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記的,不得對抗善意相對人。
3、公司應當通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示的內(nèi)容有哪些?
有限責任公司股東認繳和實繳的出資額、出資方式和出資日期、股份有限公司發(fā)起人認購的股份數(shù);有限責任公司股東、股份有限公司發(fā)起人的股權(quán)、股份變更信息;公司的行政許可取得、變更、注銷等信息,法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他信息等,均應當在確保真實、準確、完整的情況下予以公示。
法律提示:根據(jù)《企業(yè)信息公示暫行條例》的要求,企業(yè)應當在相關(guān)信息形成之日起20個工作日內(nèi)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會公示,不能延遲至下一年公示年度報告時再公示。公司未依法公示有關(guān)信息或者不如實公示的,由公司登記機關(guān)責令改正,并根據(jù)情節(jié)輕重對公司及其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以罰款。
4、新《公司法》施行后,公司如何變更法定代表人?
當公司依法作出變更法定代表人決議或者決定后,法定代表人已經(jīng)發(fā)生變更,并不以變更登記為生效要件。公司申請變更法定代表人登記事項時,應當提交變更決議或者決定,以及變更后的法定代表人簽署的變更登記申請書。
法律提示:公司變更法定代表人系公司內(nèi)部治理事項,關(guān)鍵在于公司作出的決議或者決定是否合法有效,故應更加關(guān)注所作決議或者決定的程序和效力,避免出現(xiàn)決議、決定被撤銷或者被確認無效、不成立的風險。
5、公司的章程如何制定,有哪些法定載明事項?
有限責任公司由股東共同制定公司章程,股份有限公司應由發(fā)起人共同制定公司章程。公司章程中除了應當載明公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、設(shè)立方式、注冊資本、股東名稱、股東的出資額、出資方式、出資期限、公司機構(gòu)產(chǎn)生及議事規(guī)則等基本信息外,還應載明法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法。股份有限公司的章程還應當包括公司利潤分配方法、公司的解散事由與清算辦法、公司的通知和公告辦法,已發(fā)行的股份數(shù)和設(shè)立時發(fā)行的股份數(shù)、面額股的每股金額,公司發(fā)行類別股的還應載明類別股股東的股份數(shù)及其權(quán)利和義務。
法律提示:公司章程可以包含股東會認為需要規(guī)定的其他事項,在不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定和社會公共利益的情形下,股東會可以自愿記載除必要登記事項以外的事項于公司章程中,體現(xiàn)了對公司自主經(jīng)營的尊重。
6、公司設(shè)立登記后,會被登記機關(guān)撤銷嗎?
實踐中,有人為了謀取不當利益,隱瞞重要事實取得公司登記,擾亂了公司登記機關(guān)的行政管理秩序,損害了公平競爭的市場環(huán)境。因此,通過虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司設(shè)立登記的,由公司登記機關(guān)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以撤銷,并對騙取公司登記的行為采取必要的懲戒措施,包括責令改正、罰款甚至吊銷營業(yè)執(zhí)照,以及對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以罰款等。
法律提示:虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司設(shè)立登記本質(zhì)上是一種欺詐行為,不僅需要承擔相應的民事責任、行政責任,情節(jié)嚴重的甚至構(gòu)成刑事犯罪。
7、公司設(shè)立過程中,發(fā)起人股東應當如何防范法律風險?
一是發(fā)起人之間應當簽訂發(fā)起人協(xié)議或者公司設(shè)立協(xié)議,有效解決發(fā)起人之間的潛在沖突,避免法律風險;二是公司設(shè)立時繳納必要的出資,避免公司設(shè)立失敗的風險、保障公司成立后的經(jīng)營能力;三是展開必要的盡職調(diào)查,明確貨幣出資的來源,完善非貨幣出資的價值評估程序,在發(fā)起人協(xié)議或公司設(shè)立協(xié)議中約定必要的增信措施,防范此類風險的發(fā)生。
法律提示:資本充實責任是一種嚴格責任,不論公司設(shè)立時發(fā)起人對資本不實這一事實是否知悉或者應否知悉,均需承擔連帶責任。向公司按期足額繳納出資是公司股東依法應當履行的出資義務,如虛假出資、未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn),數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié),可能涉嫌虛假出資犯罪。
8、新《公司法》施行后,公司發(fā)起人的法律責任有哪些?
公司發(fā)起人所承擔的法律責任主要包括:一是發(fā)起人實施公司設(shè)立行為的法律責任,如發(fā)起人實施設(shè)立行為的合同責任、實施設(shè)立行為引發(fā)的侵權(quán)責任、從事民事活動的法律責任、公司未成立的連帶法律責任、發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責造成他人損害的連帶賠償責任等;二是對公司設(shè)立的資本充實責任,如有限責任公司發(fā)起人對公司設(shè)立時實繳出資的資本充實責任、股份有限公司發(fā)起人對其他發(fā)起人出資的資本充實責任等。
法律提示:有限責任公司的資本充實責任,從非貨幣出資不足擴張至包括貨幣出資不足在內(nèi)的所有出資責任,但發(fā)起人資本充實連帶責任的范圍限制在公司設(shè)立時其他發(fā)起人實繳出資范圍,不包括其他發(fā)起人的認繳范圍。
第二章 公司資本制度
9、《公司法》關(guān)于公司注冊資本繳納有哪些調(diào)整與變化?
有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額,該出資應當由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足,這也意味著公司章程規(guī)定股東認繳年限最長為五年。當然,對銀行、證券、保險等受到特殊規(guī)范的公司的注冊資本實繳、最低限額、出資期限從其特殊規(guī)定。
法律提示:限期認繳制的期限起算點為公司成立之日即公司獲發(fā)營業(yè)執(zhí)照起五年。公司增加注冊資本時,認繳公司新增資本的股東的出資最長期限同樣為五年。
10、《公司法》施行后,認繳的出資額要在成立之日起五年內(nèi)繳足的規(guī)定,是針對新設(shè)公司還是包括存量公司?
“五年繳足”規(guī)定既適用于新《公司法》實施后設(shè)立的公司,也適用于新《公司法》實施前設(shè)立的公司。根據(jù)《國務院關(guān)于實施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規(guī)定》,對新《公司法》實施前注冊的公司設(shè)置三年過渡期,自2024年7月1日至2027年6月30日。新《公司法》施行前設(shè)立的公司出資期限超過《公司法》規(guī)定期限的,應當在過渡期內(nèi)進行調(diào)整。未調(diào)整出資期限的,公司登記機關(guān)可以依照要求其調(diào)整,出資期限自2027年7月1日起不得超過五年。
法律提示:新《公司法》施行前后設(shè)立的公司都應當遵守認繳資本限期繳納的規(guī)定,國務院為保障新《公司法》順利施行,針對存量公司已經(jīng)制定了新舊注冊資本登記銜接制度,公司可以根據(jù)公司實際資金需求、公司業(yè)務需要、人員規(guī)模等因素確定是否調(diào)整出資期限、減少注冊資本。
11、股東的出資方式有哪些,股東如何向公司繳足認繳出資額?
股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資,對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價。但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外(如:不可買賣的文物等)。有限責任公司股東以貨幣出資的,應當將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的,應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù),如將房產(chǎn)、商標權(quán)過戶到公司名下等。股份有限公司在辦理注冊前,發(fā)起人應當繳足所有認購的股款。
法律提示:股權(quán)和債權(quán)是《公司法》新增的股東出資方式,股權(quán)出資應當滿足合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓、無權(quán)利瑕疵或權(quán)利負擔、出資人已履行關(guān)于股權(quán)出資的法定手續(xù),股權(quán)已依法進行價值評估等條件。債權(quán)出資則應當關(guān)注債權(quán)的真實性和可實現(xiàn)性,若因瑕疵出資導致公司遭受損失的,除應當向公司足額繳納出資外,還應對給公司造成的損失承擔賠償責任。
12、新《公司法》施行后,股東出資什么情況下應當加速到期?

股東出資加速到期是指在公司資產(chǎn)不足以償還公司到期債務時,不考慮股東認繳出資期限是否屆滿,從而要求股東提前履行出資義務的情形。新《公司法》將現(xiàn)有的股東出資加速到期條件進一步放寬,如權(quán)利人能夠證明公司喪失清償能力或財產(chǎn)不足以清償全部債務,債權(quán)人多次催收,公司以無清償能力為由不予履行,以強制執(zhí)行仍無法實現(xiàn)全部債權(quán)等,公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人均有權(quán)要求已認繳但出資期限未屆滿的股東提前繳納出資。

法律提示:新《公司法》實施后,股東不能再以公司未進入破產(chǎn)程序或未實質(zhì)滿足破產(chǎn)條件進行抗辯。股東應當及時繳納出資,如其認繳出資額超出其實際能力的,應當及時通過法定程序減少注冊資本,并變更工商登記信息。
13、新《公司法》規(guī)定董事會催繳出資規(guī)則與董事責任是什么?
有限責任公司成立后,董事會應當對股東的出資情況進行核查,如股東未按照公司章程約定按期足額繳納出資的,應當向股東發(fā)出書面催繳通知,該書面催繳通知可以載明繳納出資的寬限期。董事履行確保公司資本充實的職責是董事對公司負有勤勉義務的必然要求,當董事未履行前述義務,給公司造成損失的,負有責任的董事應當承擔賠償責任。
法律提示:負有核查股東出資情況義務的是董事會,故作出催繳決定時亦應當由董事會決議,并適用關(guān)聯(lián)董事回避表決制度,如關(guān)聯(lián)董事回避后人數(shù)不足三人的,則應當提交股東會表決。董事會對股東進行催繳必須采取書面形式。
14、股東因未按董事會催繳出資導致股東失權(quán)的程序、法律后果以及救濟途徑是什么?
股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資,公司發(fā)出書面催繳書催繳出資的,可以載明繳納出資的寬限期;寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起,不得少于六十日。寬限期屆滿,股東仍未履行出資義務的,公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知,通知應當以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起,該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。股東對失權(quán)有異議,應當自接到通知起三十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
法律提示:催繳失權(quán)有著嚴格的程序,董事會對未按章程繳納出資的股東進行書面催繳,且須給予不少于六十日寬限期,如該股東仍不繳納出資的,經(jīng)公司董事會決議,才可向該股東發(fā)出失權(quán)通知。
15、抽逃出資的股東應當承擔什么責任?公司的董監(jiān)高應否對股東抽逃出資承擔責任?
抽逃出資是指股東在公司成立后未經(jīng)法定程序,從公司抽回相當于已繳出資數(shù)額的財產(chǎn),同時繼續(xù)持有公司股權(quán)或者股份的行為。抽逃出資一般表現(xiàn)為制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配、虛構(gòu)債權(quán)債務關(guān)系將出資轉(zhuǎn)出、利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出等方式。債權(quán)人有權(quán)要求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任,協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或?qū)嶋H控制人等應對此承擔連帶責任。
法律提示:出資義務是股東應當對公司履行的義務,一旦發(fā)生抽逃出資行為,需要承擔返還出資責任和損失賠償責任。抽逃出資通常并非由股東一人完成,對于協(xié)助股東抽逃出資的人員則一并需要承擔相應的責任。
16、未出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,轉(zhuǎn)讓股東是否應當承擔責任?
股東轉(zhuǎn)讓已認繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的,由受讓人承擔繳納出資的義務;受讓人未按期足額繳納出資的,轉(zhuǎn)讓方對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。轉(zhuǎn)讓方以非貨幣財產(chǎn)出資的,如該非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額,轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任,但受讓人不知道且不應當知道存在上述情形的,由轉(zhuǎn)讓人承擔責任。
法律提示:出資期限未屆滿的股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,受讓股東承擔相應的出資義務和出資責任,轉(zhuǎn)讓股東承擔補充責任。瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,轉(zhuǎn)讓股東雖然不再是股東,但仍然需要對公司的出資承擔連帶責任,在受讓股東無法知曉出資不足的情況下,責任則全部由轉(zhuǎn)讓股東承擔。
17、公司增資時,如何確定各股東的出資額,原股東是否享有優(yōu)先認購權(quán)?
一般情況下,有限責任公司股東在同等條件下優(yōu)先按照實繳的出資比例增資,全體股東約定不按出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。股份有限公司的股東原則上沒有優(yōu)先認購權(quán),但可以自愿在公司章程中約定或者由股東會決議明確股東的優(yōu)先認購權(quán)。增資屬于公司的重大變更事項,有限責任公司的增資決議需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,股份有限公司的增資決議需經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過,如果公司發(fā)行類別股的,還需要經(jīng)類別股股東會決議通過。
法律提示:公司增資應當履行相應的程序,包括股東會決議、股東行使優(yōu)先認繳權(quán)、其他投資人認繳新股、修改公司章程、辦理變更公司登記等。增資是提升公司償債能力的行為,因此公司增資時并無通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的法定程序。
18、新《公司法》對公司減資制度有哪些調(diào)整與變化?
新《公司法》確定了等比例減資原則及例外情形,即按照股東出資或者持有股份的比例相應減少出資額或者股份,需經(jīng)股東會決議三分之二以上通過,而法律另有規(guī)定、有限責任公司全體股東另有約定或者股東有限公司章程另有約定的除外。一般減資要求公司在作出減資決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于三十日內(nèi)在報紙或國家企業(yè)信用信息系統(tǒng)公告,債權(quán)人可以要求公司清償債務或提供擔保。
法律提示:公司董事會應當就減資方案作出決議,然后提交股東會審議批準,公司應當清點各類資產(chǎn),編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單,為向股東分配或減免出資以及債權(quán)人行使相應權(quán)利做準備。如果需要定向減資,如股東通過減資方式退出,則應當由有限責任公司全體股東決議通過。違反《公司法》規(guī)定減少注冊資本的,股東應當退還其收到的資金,減免股東出資的應當恢復原狀;給公司造成損失的,股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。
19、新《公司法》規(guī)定的簡易減資主要針對什么情形?
簡易減資主要針對公司以任意公積金、法定公積金、資本公積金彌補虧損后,仍有虧損的,以虧損數(shù)額為限,相應地減少公司的注冊資本數(shù)額以彌補虧損。簡易減資簡化了一般減資情形下的債權(quán)人保護程序,即適用簡易減資制度的,自股東會作出減少注冊資本決議之日起三十日內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告即可。
法律提示:簡易減資不得向股東分配利潤,也不得免除股東繳納出資或者股款的義務;在法定公積金和任意公積金累計額達到公司注冊資本百分之五十前,不得分配利潤。
20、如何認定股東已實繳出資,公司應當置備哪些材料?
有限責任公司應當置備股東名冊、出資證明書,修訂公司章程,并按照規(guī)定對外公示。股東的出資額應當區(qū)分為認繳和實繳進行記載,并增加出資方式和出資日期等記載事項。
法律提示:現(xiàn)實中存在股東為公司墊付員工工資、材料款等情形,在發(fā)生爭議后,又抗辯該匯款系其實繳出資。為避免爭議發(fā)生,股東應當將出資款匯入公司專門用于收取出資的賬戶,及時要求公司出具出資證明書、變更股東名冊、修改公司章程、更新工商登記材料。
第三章 公司經(jīng)營制度
21、公司轉(zhuǎn)投資或者向他人提供擔保,應具備什么條件?
公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保,按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會決議;為股東或者實際控制人提供擔保,應當經(jīng)過公司股東會決議。如果公司章程對擔保有限額規(guī)定,則公司不能超出該限額提供擔保;在公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔保的情況下,該股東或者由實際控制人支配的股東不得參加擔保事項的表決。債權(quán)人在接受公司提供擔保時,也要注意審查是否經(jīng)過公司內(nèi)部決議程序。
法律提示:對于轉(zhuǎn)投資和向他人提供擔保事項,《公司法》僅賦予了公司章程可規(guī)定由董事會或股東會決議,而不能另行約定無需任何決議。至于違反規(guī)定對外擔保合同的效力,原則上對公司不發(fā)生效力,但相對人為善意的除外,具體可參照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔保制度的解釋》第7條至第11條規(guī)定分情形處理。
22、新《公司法》施行后,關(guān)聯(lián)交易行為應當如何規(guī)范開展?
關(guān)聯(lián)交易是指公司與其關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源或者義務的交易。董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬、近親屬直接或者間接控制的企業(yè)以及有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體均屬于關(guān)聯(lián)主體的范圍。一旦進行關(guān)聯(lián)交易,董事、監(jiān)事、高級管理人員負有向公司股東會或者董事會報告的義務,關(guān)聯(lián)交易的同意權(quán)則由公司章程規(guī)定,即由公司章程決定應當經(jīng)過董事會或者股東會決議通過。
法律提示:關(guān)聯(lián)董事不得參與關(guān)聯(lián)交易的表決,如因回避導致人數(shù)不足,無法形成有效的董事會決議,則應當將該事項提交股東會決議。否則,不足三人的董事會強行作出決議,該董事會決議會被確認不成立。如利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。
23、董事、監(jiān)事、高級管理人員能否利用公司商業(yè)機會?
董事、監(jiān)事、高級管理人員除特定例外情形外,不能利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會,例外情形有二:一是向董事會或者股東會報告,并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會或者股東會決議通過;二是根據(jù)法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,公司不能利用該商業(yè)機會。需要注意的是,新《公司法》對其施行前涉及董事、監(jiān)事、高級管理人員謀取屬于公司商業(yè)機會的案件也同樣適用。
法律提示:商業(yè)機會本質(zhì)上屬于公司利益范疇,董事、監(jiān)事、高級管理人員基于在公司的地位可以接觸到大量商業(yè)信息,如公司正在從事或者將要從事的與經(jīng)營活動有關(guān)的商業(yè)機會被其篡奪,則構(gòu)成對忠實義務的違反。
24、法定代表人超出章程規(guī)定的職權(quán)對外訂立合同,公司是否承擔責任?
法定代表人是唯一無公司特別授權(quán)即有權(quán)對外獨立代表公司的自然人,其代表公司從事民事活動的法律后果由公司承受。如果公司章程或股東會對法定代表人的職權(quán)進行限制,原則上僅在公司內(nèi)部產(chǎn)生效力,如果交易相對方不知道或者不應當知道公司對法定代表人職權(quán)的限制,即便法定代表人越權(quán)簽訂合同,公司也應當受到合同約束,但交易相對方若明知職權(quán)受限情形,則由法定代表人承擔民事責任。
法律提示:法定代表人越權(quán)訂立合同的行為如果給公司造成損失的,公司承擔民事責任后,可以依照法律或者章程的規(guī)定,向有過錯的法定代表人追償。
25、新《公司法》施行后,法定代表人如何選任和辭任?
新公司法將公司的法定代表人選任范圍擴大至所有執(zhí)行公司事務的董事和經(jīng)理,而不僅限于董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理,并給予公司一定的自治空間,即由公司章程規(guī)定,法律不作具體規(guī)定,但不得選任上述范圍以外的自然人。同時,董事或者經(jīng)理辭任時,視為同時辭去法定代表人。公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。
法律提示:擔任法定代表人的董事或者經(jīng)理如僅辭去法定代表人身份,可繼續(xù)保留董事或者經(jīng)理職務。至于法定代表人辭任至新的法定代表人確定期間應當由誰具體代表公司,法律并無明確規(guī)定,可由公司章程進一步明確。
26、公司可以利用股東個人賬戶開展經(jīng)營嗎?
公司應當開設(shè)對公賬戶用于開展經(jīng)營,以股東個人賬戶收支公司經(jīng)營款項可能導致公司喪失獨立人格,股東和公司之間財產(chǎn)混同無法區(qū)分,股東可能需對公司債務承擔連帶責任。利用個人賬戶經(jīng)營公司只是股東濫用行為的一種方式,只要是濫用公司法人獨立地位和股東有限責任逃避公司債務,嚴重損害公司債權(quán)人利益的,都應當對公司債務承擔連帶責任。
法律提示:公司人格獨立主要體現(xiàn)在公司擁有獨立的財產(chǎn)、公司設(shè)有獨立的組織機構(gòu)、公司獨立承擔財產(chǎn)責任,公司財產(chǎn)獨立性與股東有限責任相輔相成。如果公司獨立人格地位和股東有限責任成為股東逃避債務的工具,就會突破公司有限責任,由股東對公司債務承擔連帶責任。
27、新《公司法》施行后,股東利用其控制的多個公司逃避債務,嚴重損害公司債權(quán)人利益的,應如何承擔責任?
股東利用其控制的多個公司實施濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的行為從而逃避債務,因此嚴重損害公司債權(quán)人利益的,具體表現(xiàn)為各公司均無法具有獨立意志和獨立財產(chǎn),財產(chǎn)與債務隨意混同,不加區(qū)分或者無法區(qū)分,此時公司已經(jīng)淪為該股東的工具或者軀殼,則各公司均應對任一公司的債務承擔連帶責任。
法律提示:股東對公司的控制,并不僅限于基于股權(quán)的母子公司式控制,還包括以協(xié)議或者其他方式對公司具有支配力的控制,公司橫向人格否認和縱向人格否認在符合法人人格否認的情形下,可以同時適用。因此,公司的獨立責任與股東有限責任相輔相成,股東不得過度支配與控制公司,更不得利用公司規(guī)避法律義務,否則將導致公司法人獨立人格喪失,股東亦無法僅在其認繳出資額范圍內(nèi)承擔責任。
28、一人公司的股東如何避免對公司債務承擔連帶責任?
一人公司開展經(jīng)營活動應嚴格區(qū)分公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn),避免股東與公司賬戶混用,除法定分紅和合法減資外,股東不應從公司取得財產(chǎn)。一人公司應將其經(jīng)營場所與股東的經(jīng)營場所或住所分離、避免使用股東持有的生產(chǎn)資料、辦公設(shè)備等。一人公司應建立獨立完整規(guī)范的財務制度和財務賬簿并妥善保管原始會計憑證等財務資料,編制年度財務會計報告并經(jīng)會計師事務所審計,將股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)分別列支列收、單獨核算,利潤分別分配、保管。
法律提示:一人公司包括有限責任公司和股份有限公司,由于一人公司財產(chǎn)獨立的證明責任在于股東,故股東在設(shè)立一人公司時,應當充分考量舉證風險,不僅要充分保障一人公司的獨立性,還應當妥善保管證明一人公司獨立性的相關(guān)證據(jù),避免責任風險。
29、公司向股東分配利潤,應具備哪些條件?
可分配利潤是稅后利潤且為公司彌補虧損和提取公積金之后的剩余部分。公司分配利潤前,除依法繳納企業(yè)所得稅等各項稅費外,應提取10%利潤列入法定公積金,若公司有未彌補的往年虧損,應當先彌補虧損再提取法定公積金和任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后,可根據(jù)股東會作出的利潤分配決議向股東分配所余稅后利潤。股東會作出分配利潤的決議后,董事會應當在六個月內(nèi)進行分配。
法律提示:公司當年無盈利時,原則上不得分配利潤;只有在依法納稅、彌補虧損和提取公積金之后仍有剩余的,才可向股東分配。如果股東會作出違反上述規(guī)定的利潤分配決議,則該決議無效。
30、什么是公司簡易合并制度?
簡易合并是指公司與其持股百分之九十以上的公司合并的情形,一般是指母子公司的關(guān)聯(lián)合并,被合并的公司不需經(jīng)股東會決議,經(jīng)董事會決議即可。小規(guī)模合并是指公司合并支付的價款不超過本公司凈資產(chǎn)百分之十的情形,一般是指大公司對小公司的吸收合并,除非公司章程另有規(guī)定,否則可以不經(jīng)股東會決議,經(jīng)董事會決議即可。
法律提示:為保障公司債權(quán)人的權(quán)益,簡易合并、小規(guī)模合并也應按照《公司法》第二百二十條規(guī)定簽訂合并協(xié)議,編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單,并在作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,于三十日內(nèi)在報紙上或國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。為保障被合并公司的小股東利益,簡易合并情形下被合并的公司應當通知其他股東,其他股東有權(quán)請求公司以合理價格回購股權(quán)或股份。
31、公司控股股東和實際控制人負有什么義務和責任?
控股股東因持股比例對應表決權(quán)足以對股東會決議產(chǎn)生影響,實際控制人通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排實際支配公司行為,兩者均會對公司經(jīng)營產(chǎn)生重大影響。新《公司法》實施后,控股股東、實際控制人也被納入對公司負有忠實勤勉義務的人員范圍。若兩者實際執(zhí)行公司事務,則構(gòu)成“事實董事”,若指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或股東利益的行為,則構(gòu)成“影子董事”,上述行為如造成公司損失,控股股東、實際控制人將承擔相應的賠償或連帶責任。
法律提示:在公司日常經(jīng)營過程中,應當規(guī)范治理結(jié)構(gòu),嚴格通過股東任命董事、董事管理公司的方式進行內(nèi)部治理,避免控股股東、實際控制人繞過董事直接執(zhí)行公司事務,或者以個人名義對董事發(fā)出指示,否則控股股東、實際控制人存在被認定為“事實董事”或“影子董事”而承擔責任的風險。
32、股份有限公司可以進行財務資助行為嗎?
公司財務資助實質(zhì)是以贈與、借款、擔保、賠償、債務免除和其他導致本公司資產(chǎn)減少的方式,為他人取得本公司或其母公司的股份提供幫助的行為。新《公司法》對此規(guī)定的原則是“原則禁止,例外允許”,即原則上只有公司實施員工持股計劃以及為公司利益的情形可予準許。在為公司利益的情況下,經(jīng)過相應決策程序后,可以實施財務資助行為。
法律提示:財務資助的一般例外情形是為公司利益,對應到董監(jiān)高的忠實和勤勉義務來說,如上述人員不當履職進行了財務資助,則需要承擔因違法財務資助行為給公司造成損失的賠償責任。
第四章 公司治理制度
33、新《公司法》施行后,董事會的職權(quán)有那些擴張與變化?
董事會是公司治理的核心,新《公司法》中董事會職權(quán)由法律直接規(guī)定的法定職權(quán)、章程規(guī)定的章定職權(quán)以及股東會授予的授予職權(quán)三類構(gòu)成,新增了由股東會授權(quán)的內(nèi)容,如董事會可在股東會授權(quán)下對公司發(fā)行債券作出決議。董事會的職權(quán)得到了擴張,如決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃以及審議批準公司的年度預算方案、決算方案兩項職權(quán)不再由股東會行使,前一項職權(quán)明確由董事會行使,后一項職權(quán)亦可由股東會對董事會授予職權(quán),并刪除了董事會對股東會負責的規(guī)定。
法律提示:公司章程不僅可以擴張董事會職權(quán),也可以對董事會權(quán)力進行限制,但通常情況下,公司相對人不負有主動審查公司章程對董事會權(quán)力所作限制的義務,如果公司相對人不知道或者不應當知道公司章程對董事會權(quán)力所作限制,則該限制對其不產(chǎn)生法律效力。
34、新《公司法》施行后,董事會設(shè)置審計委員會后還需要設(shè)監(jiān)事會嗎?
審計委員會和監(jiān)事會均是公司監(jiān)督機構(gòu),在二者職權(quán)一致的情況下,公司設(shè)置審計委員會和監(jiān)事會須“二選一”,避免職能的交叉與矛盾。審計委員會的成員須是董事,其組成條件上對有限責任公司和股份有限公司有所區(qū)分,股份有限公司的審計委員會須有三名以上,且過半數(shù)成員不得在公司擔任除董事以外的職務,不得與公司存在任何可能影響其獨立客觀判斷的關(guān)系。
法律提示:在董事會內(nèi)設(shè)的審計委員會,董事會既是公司經(jīng)營權(quán)力機構(gòu)又是公司監(jiān)督權(quán)力機構(gòu)。如股東自行召集主持股東會程序時,前置程序要求股東分別請求董事會和審計委員會已無必要,只要董事會不能履行或者不履行召集股東會會議職責,便滿足前置條件,股東有權(quán)召集臨時股東會。
35、新《公司法》施行后,經(jīng)理的職權(quán)有哪些變化?
經(jīng)理在有限責任公司是任意機構(gòu),可以由公司選擇設(shè)置,在股份有限公司是必設(shè)機構(gòu)。經(jīng)理的各項職權(quán)不再由公司法具體列明,而采用公司章程規(guī)定或董事會授權(quán)的方式,擴大了公司治理事項的自治空間。唯有列席董事會會議是經(jīng)理的法定職責,以便經(jīng)理負責具體業(yè)務開展時可以準確全面理解董事會作出的各項決議。
法律提示:經(jīng)理的職權(quán)來源于章程規(guī)定或董事會授權(quán),如果章程規(guī)定與董事會對經(jīng)理授權(quán)有所不同,公司章程規(guī)定應優(yōu)先于董事會授權(quán),即董事會的授權(quán)不應當與章程對經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定相抵觸。
36、股東會、董事會的決議在何種情形下會被認定無效?
股東會是公司的權(quán)力機構(gòu),董事會是公司的決策機構(gòu),二者依法作出的決議,體現(xiàn)的是公司的意志,對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員等均具有法律效力,因此,公司的經(jīng)營運行和管理決策必須在法律及行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)進行。對于決議效力的審查,應當按照《民法典》關(guān)于民事法律行為效力的判斷規(guī)則,如果決議內(nèi)容存在違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定、違背公序良俗等情形,則會被認定決議無效。
法律提示:無效的決議嚴重損害公司及其利益相關(guān)者的合法權(quán)益,只要是決議涉及的直接利害關(guān)系人均有權(quán)提起確認決議無效之訴。
37、可撤銷決議的情形有哪些以及決議撤銷的法律后果?
可撤銷決議是指公司股東會、董事會召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程作出的決議,或者決議內(nèi)容違反公司章程。對于可撤銷決議,股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)向人民法院請求撤銷,未被通知參加股東會會議的股東自知道或者應當知道股東會決議作出之日起六十日內(nèi)向人民法院請求撤銷,如果決議作出之日起一年內(nèi)沒有請求撤銷,撤銷權(quán)消滅。但是,股東會、董事會召集程序、表決方式僅有輕微瑕疵,對決議不產(chǎn)生實質(zhì)影響的,可不予撤銷。
法律提示:決議的撤銷權(quán)必須以訴訟的方式行使,期限為股東知道或者應當知道起六十日內(nèi),既可以保證存在瑕疵的決議能夠及時得到糾正,也為了決議事項的效力盡早確定,保障公司運營的穩(wěn)定性。
38、公司決議何種情況下會出現(xiàn)被確認不成立情形?
沒有依照公司法或者公司章程規(guī)定的議事方式和表決程序作出的決議,不成立。導致股東會、董事會決議不成立的情形有:未召開股東會、董事會會議作出決議;股東會、董事會會議未對決議事項進行表決;出席會議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達到公司法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù);同意決議事項的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達到公司法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。
法律提示:導致決議不成立的情形通常都是嚴重的程序瑕疵,與可撤銷決議的區(qū)別在于導致決議不成立的瑕疵難以通過相應的補救措施予以治愈,故提起確認決議不成立之訴并無類似公司決議撤銷之訴的期間限制。
39、有限責任公司股東會作出決議有無比例限制?
股東會對一般事項作出決議,應當經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。股東會對修改公司章程、增加或者減少注冊資本,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式事項作出決議,應當經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。股東會的議事方式和表決程序,除公司法有規(guī)定外,可以由公司章程規(guī)定。
法律提示:股東會所作的普通決議事項表決權(quán)比例是過半數(shù),按照此規(guī)定,普通決議通過需要經(jīng)代表多于二分之一表決權(quán)的股東同意,如正好表決通過比例等于二分之一則決議不通過。
40、董事會是否需要有職工代表,職工代表如何產(chǎn)生?
職工人數(shù)在三百人以下的有限責任公司、股份有限公司,設(shè)董事會的,董事會成員可以有職工代表。職工人數(shù)在三百人以上的有限責任公司、股份有限公司,不設(shè)監(jiān)事會或監(jiān)事會中沒有職工代表的,董事會成員中需要有職工代表。職工代表由職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
法律提示:公司可以根據(jù)自身情況確定在董事會成員中是否要有公司職工代表。董事會中的職工代表與其他董事由股東會選舉產(chǎn)生不同,而是由職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
41、作為公司董事,到期或辭任后在何種情形下仍需繼續(xù)履職?
董事的任職期限屬于公司事務,由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過三年。實踐中常有董事任期屆滿但公司未及時改選,或者董事在任期內(nèi)通過書面形式通知公司辭任的情況,如果任期屆滿或辭任導致董事會人數(shù)低于法定人數(shù),在改選出新的董事就任前,基于維持公司正常經(jīng)營秩序的考量,原董事仍要履行董事職務。
法律提示:公司應當在董事任期屆滿或者在董事辭任的情形下盡快改選董事,對于職工董事應當由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式及時改選,其他董事則由股東會召開會議及時改選。
42、股東會能否任意解除董事職務以及相應法律后果?
股東會可以隨時通過決議方式解任董事,更換公司經(jīng)營管理者,不需要任何理由。決議作出之日解任生效,無須等到送達董事之時。需要注意的是,如果沒有正當理由,在任期屆滿前解任董事,該董事可以要求公司賠償。
法律提示:董事與公司之間存在委托合同關(guān)系,如無正當事由解任董事,董事可以按照《民法典》第九百三十三條規(guī)定請求公司賠償直接損失以及繼續(xù)擔任公司董事可以獲得的利益。
43、新《公司法》施行后,董事、高級管理人員執(zhí)行職務,對他人造成損失,由誰賠償?
董事、高級管理人員執(zhí)行職務,對他人造成損害的,由公司承擔賠償責任;董事、高級管理人員存在故意或重大過失的,也要承擔賠償責任??毓晒蓶|、實際控制人不擔任公司董事但實際執(zhí)行公司事務的,同樣應當負有董事的忠實勤勉義務,在其指示董事、高級管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益行為的,應承擔連帶責任。因公司系承擔賠償責任的第一主體,為有效避免董事的履職行為對公司可能造成的損失,可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務承擔的賠償責任投保責任保險。新《公司法》對其施行前涉及董事、高級管理人員損害第三人責任的案件也同樣適用。
法律提示:董事、高級管理人員對第三人造成的損害不包括股東在內(nèi)。當董事、高級管理人員存在故意或者重大過失時,基于其董事的職責要求、參與決策的程度差異,應當在其實際造成的損害范圍內(nèi)承擔相應補充賠償責任。
44、新《公司法》施行后,面對控股股東壓迫行為,小股東能否退出公司?
當控股股東利用其控制權(quán)壓迫其他股東,嚴重損害公司或者其他股東利益的,受壓迫的股東除要求控股股東損害賠償外,還可以要求公司以合理的價格收購其股權(quán)以達到退出公司的目的,不僅可以保證公司經(jīng)營主體的穩(wěn)定性,還可以有效化解大小股東的矛盾沖突。
法律提示:股權(quán)收購的合理價格的確定,可以是股權(quán)交易市場的合理價格,也可以是雙方協(xié)商確定的價格,如無法協(xié)商確定回購價格,則應當通過審計、評估程序確定公司凈資產(chǎn)賬面價值和股權(quán)經(jīng)濟價值。
45、新《公司法》施行后,公司股東、董事、監(jiān)事難以集結(jié)開會的情況下,如何及時作出有效決議?
公司股東會、董事會、監(jiān)事會可以通過電子通信方式召開會議、進行表決。如公司認為公司決議或部分特定事項的決議不適宜通過電子通信方式召開會議、進行表決,可以在公司章程中進行特別規(guī)定。
法律提示:“電子通訊方式”應當在表達、溝通、互動等權(quán)利上與線下現(xiàn)場會議存在一定的同一性和相似性,在具體適用電子通訊方式召開會議、進行表決時,應當優(yōu)先選擇視頻會議和電話會議方式,審慎選擇其他方式。
46、新《公司法》施行后,公司監(jiān)事會如何監(jiān)督董事、高級管理人員?
公司監(jiān)事會要求董事、高級管理人員提供執(zhí)行職務的報告以對董事、高級管理人員的職務行為進行監(jiān)督;對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出解任的建議;當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;依據(jù)《公司法》第一百八十九條的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟等。
法律提示:新《公司法》在凸顯董事會在公司治理中的重要地位的同時,也對董事、高級管理人員責任相應做出了更完善的規(guī)定,通過增強監(jiān)事會職權(quán),提高公司內(nèi)部監(jiān)管董事、高級管理人員的能力,平衡公司治理的權(quán)力配置。
第五章 股東權(quán)利及股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度
47、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓時,受讓人何時可以向公司主張行使股東權(quán)利?
公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中具有重要法律地位,股權(quán)轉(zhuǎn)讓應當通知公司。股東名冊變更是股權(quán)受讓人取得股權(quán)的充分條件,也是股東向公司主張行使股東權(quán)利的重要憑證,公司應當在知曉股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實后,及時變更股東名冊。當公司完成變更股東名冊行為時,意味著公司已經(jīng)承認受讓人加入公司成為新的股東,受讓人即享有相應的股東權(quán)利。
法律提示:在完成股權(quán)登記變更之前,受讓人享有的股權(quán)不得對抗善意第三人,如果因公司拒絕變更導致受讓人相應的損失,公司負有賠償責任,公司承擔賠償責任,亦可向負有責任的董事、高級管理人員追究違反信義義務的法律責任。
48、新《公司法》施行后,子公司的合法權(quán)益受到侵害,但子公司并未或怠于維護其權(quán)益時,母公司股東是否有權(quán)以自己的名義提起訴訟?
符合條件的股東,在董事會、監(jiān)事會未能或者拒絕履職的情形下,可以代表公司提起訴訟;母公司的股東對全資子公司依據(jù)其與母公司的股東關(guān)系和母子公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)亦可以行使代表子公司提起訴訟的權(quán)利,其訴訟效果歸于子公司而非母公司。如同股東代表訴訟一樣,母公司股東提起代表訴訟時應當履行前置程序,窮盡內(nèi)部救濟,否則無權(quán)提起代表訴訟。
法律提示:股東雙重代表訴訟中適格原告的持股要求取決于母公司的公司類型,即母公司為股份有限公司時,須連續(xù)180日以上單獨或者合計持有母公司1%以上股份,有限責任公司則持有母公司股權(quán)即可,何時成為母公司股東以及股權(quán)比例均不影響原告的主體資格。為配合雙重代表訴訟,母公司股東在符合條件的情形下,可以對全資子公司行使知情權(quán)。
49、公司能否拒絕股東查閱會計賬簿、會計憑證的請求?
股東知情權(quán)涉及公司與股東之間的利益平衡,在保護股東權(quán)利的同時亦應兼顧公司整體利益,以避免股東濫用知情權(quán)損害公司利益。會計憑證包括原始憑證和記賬憑證,能直接反映企業(yè)動態(tài)的經(jīng)濟業(yè)務。通過查閱公司會計憑證,股東能更直接了解公司的經(jīng)營情況,有利于減少信息不對稱給股東合法權(quán)益保護帶來的消極影響,一般情況下會計憑證也是股東行使知情權(quán)的范圍。但鑒于公司會計賬簿和會計憑證屬于公司的敏感信息,如果公司有證據(jù)證明股東有不正當目的,可能損害公司利益的,可以拒絕查閱請求并在股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由。
法律提示:股東對會計憑證行使知情權(quán)只能通過“查閱”的方式進行,無權(quán)進行復制。股東查閱會計憑證應當與其書面請求的查閱目的相關(guān),超出查閱目的范圍的,股東無權(quán)查閱。
50、股東行使股東知情權(quán)都需要說明目的嗎?
股東知情權(quán)是股東獲取公司信息和了解公司狀況的權(quán)利,是股東參與公司重大事項決策的前提,亦是股東順利行使其他權(quán)利的基礎(chǔ)。因此,股東查閱公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄和財務會計報告時,無需說明查閱目的。只有在查閱會計賬簿、會計憑證時,應當基于正當且善意的目的,并與其作為股東的身份或者利益直接相關(guān)。如果股東不是出于上述目的,而是因自營或為他人經(jīng)營與公司主營業(yè)務有實質(zhì)性競爭業(yè)務關(guān)系的、為了向他人通報有關(guān)信息可能損害公司利益的或者公司有證據(jù)證明股東曾通過行使知情權(quán)向他人通報有關(guān)信息損害公司利益的,可視為具有不正當目的,公司可以拒絕查詢請求。
法律提示:股東行使知情權(quán)應當遵守保守國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私、個人信息等法律、行政法規(guī)的規(guī)定,如果股東及其委托的輔助人員違反保密義務導致公司利益遭受損害,應當承擔相關(guān)的侵權(quán)賠償責任。
51、有限責任公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán),其他股東主張行使優(yōu)先購買后,轉(zhuǎn)讓股東是否可以放棄轉(zhuǎn)讓?
股東的財產(chǎn)所有權(quán)受到法律保護,股東依法享有對自己財產(chǎn)的自由處分權(quán)。在轉(zhuǎn)讓股東未與受讓人簽訂協(xié)議之前,轉(zhuǎn)讓股東對財產(chǎn)所有權(quán)的處分不受限制,在不能滿足其將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其選定的特定交易對象時,其有權(quán)放棄股權(quán)轉(zhuǎn)讓,不與擬受讓人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
法律提示:保障其他股東的優(yōu)先購買權(quán)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件,但并不意味著股東無權(quán)拒絕其他股東行使優(yōu)先購買權(quán),只要股東放棄對外轉(zhuǎn)讓股權(quán),其可以繼續(xù)持有股權(quán)。
52、受讓股權(quán)后發(fā)現(xiàn)股權(quán)對應的出資存在抽逃或者不實情形的,受讓人如何尋求救濟?
抽逃出資或者出資不實的股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,轉(zhuǎn)讓人和受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任,但是受讓人有證據(jù)證明其不知道且不應知道存在上述情形的,由轉(zhuǎn)讓人承擔責任。受讓人及時發(fā)現(xiàn)的,可以行使合同解除權(quán)或者撤銷權(quán)等;因未及時發(fā)現(xiàn)而承擔責任后,可以向轉(zhuǎn)讓人進行追償,要求其承擔違約責任。
法律提示:受讓人應當盡到相應的盡職調(diào)查義務,認真核實擬受讓股權(quán)的出資情況,同時可以在合同中約定抽逃出資或者出資不實的責任承擔和轉(zhuǎn)讓方的違約責任。
53、公司未作出利潤分配的股東會決議,股東能否起訴請求分配利潤?
利潤分配權(quán)是股東的一項重要權(quán)利,但公司是否分配利潤、分配多少原則上屬于公司自主決策事項,基于公司所作出的商業(yè)判斷。根據(jù)公司的資金情況以及未來發(fā)展的規(guī)劃,公司可以作出分配利潤的決議,也可以根據(jù)經(jīng)營需要不分配利潤。在股東會未作出分配利潤的決議時,股東起訴請求分配利潤的,人民法院一般不予支持。
法律提示:盡管在公司股東會未作出決議時,股東無權(quán)請求公司分配利潤,但如果股東提供證據(jù)證明存在違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導致公司不分配利潤,給其他股東造成損失的除外。股東投資的目的在于獲得投資收益,如果公司連續(xù)五年在符合利潤分配的情形不給公司股東分配利潤,股東還有權(quán)請求公司回購其股權(quán)。
54、新《公司法》施行后,股份有限公司如何發(fā)行類別股?
按照公司章程規(guī)定,股份有限公司可以發(fā)行以下類別股:優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財產(chǎn)的股份;每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份;轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份;國務院規(guī)定的其他類別股。公開發(fā)行股份的公司,除公開發(fā)行前已發(fā)行的外,原則上只能發(fā)行優(yōu)先股或劣后股;對監(jiān)事或?qū)徲嬑瘑T會成員的選舉和更換,優(yōu)先股或劣后股與普通股享有同樣的表決權(quán)。
法律提示:類別股股東通常在公司治理中處于弱勢地位,故發(fā)行類別股的公司應在公司章程中載明保護中小股東權(quán)益的措施,以避免類別股發(fā)行違背股東實質(zhì)平等理念。監(jiān)事和審計委員會系公司監(jiān)督個體,要求優(yōu)先股(劣后股)股東和表決權(quán)類別股股東在上述成員選舉和更換時與普通股股東保持一致表決權(quán)數(shù),可防止其憑借監(jiān)督者選任不當干涉公司監(jiān)督權(quán)行使,損害普通股股東合法權(quán)利。
55、上市公司股票代持行為是否一概被禁止?
上市公司作為公眾公司,其所有權(quán)結(jié)構(gòu)和實際控制情況必須公開透明,以確保投資者能夠了解公司的經(jīng)營狀況和風險。個人或機構(gòu)實施代持行為的,應當嚴格遵守法律、行政法規(guī)的規(guī)定,如滬港通、深港通等業(yè)務中的名義持有制度,上市公司股東名冊記載的結(jié)算機構(gòu)是名義持有人,這種外觀代持是一種合法的制度安排,不應被否認。但如果代持行為影響上市公司信息披露的真實、準確、完整,造成投資者對上市公司及相關(guān)情況的誤判,甚至隱藏著貪污受賄等犯罪行為的,則屬于禁止的范圍。
法律提示:對上市公司股票代持行為的規(guī)定大多集中于證監(jiān)會規(guī)章制度,核心的判斷標準是代持行為是否嚴重損害國家的金融安全或特定領(lǐng)域的管理秩序,如果部門規(guī)章背后所體現(xiàn)的是金融管理和金融安全等原則性的價值導向,違反相關(guān)規(guī)定可能會導致該行為因違反誠實信用原則或公序良俗原則而無效。
56、上市公司的子公司能否取得該上市公司的股份?
上市公司的控股子公司不得直接或者間接地購買或持有上市公司的股份,如因公司合并、質(zhì)權(quán)行使等原因持有上市公司股份,不僅不得行使表決權(quán),還應當及時處分上市公司股份。禁止上市公司與其控股子公司交叉持股,確保二者關(guān)系透明、公平、獨立,防止?jié)撛诘睦鏇_突和不當控制,維護資本市場的穩(wěn)定和公平性。
法律提示:上市公司控股子公司應當對其所持有的上市公司股份及時處分,如根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》的規(guī)定,上市公司控股子公司確出于特殊原因持有股份的,應當在一年內(nèi)消除該情形。
第六章 公司解算與清算制度
57、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿等解散事由出現(xiàn)或者股東會決議解散后,何種條件下公司能夠繼續(xù)存續(xù)經(jīng)營?
在公司出現(xiàn)公司章程規(guī)定解散事由或者股東會決議解散后,如公司仍想繼續(xù)存續(xù)經(jīng)營,則應當滿足以下條件:一是公司尚未向股東分配財產(chǎn),二是修改公司章程或作出繼續(xù)存續(xù)的股東會決議。公司解散回轉(zhuǎn)應當限制在向股東分配財產(chǎn)前,如公司解散后進行清算時,公司財產(chǎn)已用于支付清算費用、清繳稅款、償還各項債務并將剩余財產(chǎn)向股東分配,意味著公司不再具備繼續(xù)經(jīng)營的財產(chǎn),無回轉(zhuǎn)可能。
法律提示:當公司章程規(guī)定的特定解散事由出現(xiàn),如股東仍有繼續(xù)運營公司的主觀意愿,可通過法定程序使公司得以繼續(xù)存續(xù),相關(guān)決議內(nèi)容屬于公司重大事項,應當經(jīng)股東會特別決議通過,如無法通過特別決議,則公司仍應解散并依法清算。
58、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿等解散事由出現(xiàn),股東會未修改公司章程或未作出股東會決議,公司的經(jīng)營活動是否有效?
公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿等解散事由出現(xiàn)后,股東會未修改公司章程,公司應進入清算程序,如公司繼續(xù)經(jīng)營可能面臨公司登記機關(guān)的處罰;公司可能無法繼續(xù)從事需經(jīng)批準經(jīng)營的業(yè)務;當公司內(nèi)部對是否繼續(xù)經(jīng)營存在分歧時,仍繼續(xù)經(jīng)營還可能加劇公司內(nèi)部矛盾,導致公司及股東利益受損;開展經(jīng)營活動所作出的民事法律行為效力亦存在風險。
法律提示:公司出現(xiàn)解散事由后,其從事與清算無關(guān)的經(jīng)營活動存在重大不確定性,因此,公司在開展日常經(jīng)營活動時,應當提前通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)核查交易對手的經(jīng)營狀態(tài),避免遭受潛在交易損失。
59、公司陷入經(jīng)營僵局是否必然解散?
公司僵局是指股東會、董事會等公司組織無法正常運行,無法對公司的任何事項作出有效決議。公司僵局在時間上具有持續(xù)性,公司內(nèi)部的短暫矛盾不構(gòu)成公司僵局;在利益上具有對抗性,公司僵局實質(zhì)上反映了股東、董事對公司控制權(quán)的爭奪;在形式上具有非違法性,股東、董事對公司控制權(quán)的爭奪本身不違反公司章程或公司法的規(guī)定。公司陷入經(jīng)營僵局請求司法解散還要滿足兩個條件,一是公司繼續(xù)存續(xù)將使股東利益受到重大損失;二是窮盡其他途徑無法化解。在滿足上述條件后,單獨或者合計持有10%以上表決權(quán)的股東,可以起訴請求解散公司。
法律提示:股東未實繳出資或未實際參與公司經(jīng)營不影響其起訴解散公司的資格,但如果股東提起公司解散訴訟被駁回后,其他股東以同一事由再提起公司解散訴訟的,視為重復起訴,人民法院不予受理。
60、公司僵局司法介入和處理的原則是什么?
人民法院在處理公司解散訴訟時,遵循適時適當?shù)脑瓌t,公司解散訴訟的啟動應以其他救濟途徑用盡為前提;遵循非解散措施優(yōu)先的原則,公司解散是公司僵局形成后最嚴重的后果,因此即便進入公司解散訴訟程序,也應充分考慮最大限度地維持公司存續(xù)并遵循目的正當性審查原則,法院應全面判斷股東提出解散公司目的的正當性,防止股東依據(jù)個人意愿隨意要求解散公司,或通過解散公司來達到不正當目的。
法律提示:股東可通過協(xié)商的方式由沖突方退出公司,結(jié)束公司僵局狀態(tài),如可以通過沖突一方收購另一方的股權(quán),沖突一方向公司外部人員轉(zhuǎn)讓股權(quán)引入新的股東,公司回購部分股東的股權(quán),公司減資使沖突一方退出公司以及公司分立等不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的方式。
61、公司自行清算時,清算義務人應當如何確定?
除公司合并或者分立導致公司解散的情形外,其他解散情形均應當確定清算義務人。董事是法定的公司清算義務人,應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進行清算。清算組由董事組成,除非公司章程規(guī)定或者股東會決議另選他人情況下,董事應當繼續(xù)履行清算組職責。
法律提示:清算義務人如未能及時履行清算義務,給公司或者債權(quán)人造成損害的,應當承擔賠償責任。清算義務人在不啟動清算時承擔責任,清算組成員在瑕疵清算、惡意清算時承擔相應的法律責任。
62、新《公司法》實施前,公司股東就怠于履行清算義務人職責,且一直持續(xù)到新《公司法》實施后,此時清算義務人的責任應由董事還是股東承擔?
由于公司作為組織體的復雜性,在原《公司法》中董事不是清算義務人,當董事因為新《公司法》實施轉(zhuǎn)變?yōu)榍逅懔x務人時,也可能無法履行清算義務人的職責,故新《公司法》實施前,股東怠于履行清算義務人職責的,應由股東承擔清算義務人的相應責任。
法律提示:新《公司法》將公司清算義務人從股東調(diào)整為董事,在新法實施之前,董事對其清算義務人主體缺乏預期,此時無法要求董事承擔清算義務人的責任。
63、清算組不履職或不適當履職應承擔何種責任?
清算組是負責公司清算的組織,一般由董事組成,但公司章程或者股東會決議另選他人的除外。清算組主要負責對公司的未結(jié)業(yè)務、財產(chǎn)、債權(quán)、債務、稅款等作出清理,并對剩余財產(chǎn)進行分配。清算組成員在組織公司清算、履行清算職責時,負有忠實和勤勉的義務,怠于履行義務給公司或債權(quán)人造成損失的,要承擔相應賠償責任。清算組成員違反義務,向債權(quán)人承擔責任的條件要比向公司承擔責任的條件更為嚴格,只有清算組成員存在故意或重大過失導致債權(quán)人損失的,才需承擔賠償責任。
法律提示:清算組在履行清算職責時,應當為公司、債權(quán)人的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意,如清算組已盡忠實、勤勉義務,或者僅存在一般過失,考慮到清算過程中復雜的利益糾葛和專業(yè)性特征,應當免于承擔賠償責任。
64、新《公司法》施行后,向法院申請強制清算的主體有哪些變化?
新《公司法》實施前,可以向人民法院申請強制清算的主體包括股東、債權(quán)人和其他利害關(guān)系人,其中的利害關(guān)系人并不包含作出吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者撤銷決定的部門或者登記機關(guān),為了消解因行政解散給利害關(guān)系人乃至社會可能帶來的影響,新《公司法》將前述機關(guān)納入到了申請強制清算的主體范圍內(nèi)。
法律提示:因具備公司解散事由,股東請求解散公司,法院在作出解散裁判時不需要同時指定清算組,由清算義務人即公司董事在法院判決解散后成立清算組即可,法院僅在接到利害關(guān)系人或相關(guān)部門的申請時,在法定期限內(nèi)未成立清算組或成立清算組時故意拖延清算等情形時指定清算組對公司強制清算。
65、新《公司法》施行后,適用簡易注銷的條件及其責任是什么?
適用簡易注銷的公司應當滿足兩個條件:一是公司存續(xù)期間未產(chǎn)生債權(quán)債務,或者已清償債權(quán)債務;二是前述事實經(jīng)全體股東承諾。公司在簡易注銷登記中隱瞞真實情況、弄虛作假的,可能面臨被撤銷注銷登記,還可能被列入嚴重違法失信企業(yè)名單;通過簡易程序注銷公司登記,股東承諾不實的,應當對注銷登記前的債務承擔連帶責任等。
法律提示:公司注銷程序簡易不等于責任簡易。由于簡易注銷程序簡化市場主體退出機制及降低制度性交易成本,為確保利害關(guān)系人的合法權(quán)益不受侵犯,股東的不實承諾將打破有限責任的保護,從而使股東對注銷登記前的債務承擔連帶責任。
66、什么情況下公司面臨強制注銷?
公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷,滿三年未向公司登記機關(guān)申請注銷公司登記的,公司登記機關(guān)可以依法對公司進行強制注銷。公司被強制注銷,原公司股東、清算義務人的責任不受影響。這意味著因公司強制注銷而利益受損的主體,可以通過要求原有股東、清算義務人依法承擔相應責任得到利益彌補。
法律提示:公司被強制注銷后,其債權(quán)債務關(guān)系仍由公司股東、清算義務人承擔,不受公司主體資格已消滅的影響。

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