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律協(xié)發(fā)布：新公司法實(shí)務(wù)問(wèn)答（2024年第2期）

 金律師的圖書(shū)館 2024-10-18

 來(lái)源：河南律協(xié)，河南律師之家；本文僅供交流學(xué)習(xí)，版權(quán)歸原創(chuàng)者所有，侵刪。

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《新公司法實(shí)務(wù)問(wèn)答（第二期）》


目   錄 
1、公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，未屆期出資能否加速到期？
2、如何理解“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”？ 
3、公司決議存在瑕疵可能導(dǎo)致什么后果？
4、決議存在瑕疵被認(rèn)定無(wú)效、可撤銷(xiāo)或者不成立后，會(huì)發(fā)生什么法律后果？ 
5、怎么理解“召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響”？ 
6、股東會(huì)決議存在瑕疵的，可以采取補(bǔ)救措施嗎？ 
7、新公司法授權(quán)資本制會(huì)對(duì)實(shí)務(wù)產(chǎn)生什么影響？
8、公司使用授權(quán)資本制需要注意什么？
9、新公司法語(yǔ)境下，股東知情權(quán)規(guī)則的變化有哪些？ 
10、公司章程規(guī)定的股東知情權(quán)范圍大于公司法規(guī)定范圍，應(yīng)當(dāng)以哪個(gè)為準(zhǔn)？ 
11、瑕疵出資股東及未實(shí)際出資股東是否享有股東知情權(quán)？
12、怎么判斷公司是否有權(quán)拒絕股東行使知情權(quán)？ 
13、股東利潤(rùn)分配權(quán)是否受公司章程或股東的約定的限制？ 
14、股東利潤(rùn)分配權(quán)能否單獨(dú)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?nbsp;
15、實(shí)踐中，就具體利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)存在的爭(zhēng)議主要有哪些？ 
16、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)和優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)規(guī)則有差異嗎？ 
17、委托代理人出席股東會(huì)或董事會(huì)會(huì)議的，需要注意什么？ 
18、新公司法生效后，股份有限公司股東表決權(quán)是否會(huì)發(fā)生變化？ 
19、公司權(quán)益受損時(shí)，股東可以通過(guò)什么方式得到救濟(jì)？ 
20、股東代表訴訟中，賠償責(zé)任對(duì)象是公司還是股東？ 
21、新公司法的事實(shí)董事、影子董事制度是什么？ 
22、雙控人是指哪些人？
23、事實(shí)董事、影子董事是指什么人？ 
24、新公司法規(guī)定的股東失權(quán)制度是什么？ 
25、股東失權(quán)和股東除名有什么區(qū)別？

1、公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，未屆期出資能否加速到期？
新《公司法》第54條規(guī)定，公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。新《公司法》第54條規(guī)定的認(rèn)繳出資期限加速到期制度，在《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（下稱(chēng)《九民紀(jì)要》）中已有相應(yīng)規(guī)定。
根據(jù)現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條與《公司法司法解釋?zhuān)ǘ返?2條的規(guī)定，出資加速到期分別適用在公司破產(chǎn)與清算情境下，否則公司或債權(quán)人無(wú)法請(qǐng)求股東的出資加速到期。《九民紀(jì)要》第6條認(rèn)可了股東期限利益，否定了債權(quán)人在“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”情境下請(qǐng)求股東出資義務(wù)加速到期的權(quán)利，但設(shè)置了例外條款，即公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的同時(shí)又符合如下兩種情形：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)的；（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會(huì)決議或以其他方式延長(zhǎng)股東出資期限的?！耙丫邆淦飘a(chǎn)原因”的認(rèn)定依據(jù)是最高法《破產(chǎn)法司法解釋?zhuān)ㄒ唬返?條的規(guī)定，即（1）資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；（2）明顯缺乏清償能力”，其中對(duì)于明顯缺乏清償能力的規(guī)定在該解釋的第4條。九民紀(jì)要囿于當(dāng)時(shí)立法未規(guī)定加速到期制度，對(duì)于認(rèn)繳出資加速到期的條件，只能參照企業(yè)破產(chǎn)法第35條擴(kuò)張解釋?zhuān)措m然公司未進(jìn)入破產(chǎn)程序，但在具備破產(chǎn)原因而不申請(qǐng)破產(chǎn)的情況下，適用企業(yè)破產(chǎn)法第35條關(guān)于出資加速到期的規(guī)定。為了解決破產(chǎn)原因的直觀判斷問(wèn)題，還進(jìn)一步限定為：公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡了執(zhí)行措施。新公司法第54條規(guī)定，以不能清償?shù)狡趥鶆?wù)作為加速到期的條件，與企業(yè)破產(chǎn)法第1條關(guān)于破產(chǎn)原因的第一句話(huà)表述類(lèi)似，但又不完全等同于破產(chǎn)原因。
相比之下，九民紀(jì)要中規(guī)定的認(rèn)繳出資加速到期條件遠(yuǎn)比新公司法第54條規(guī)定的條件嚴(yán)苛，但規(guī)定了符合加速到期條件的，債權(quán)人可以請(qǐng)求認(rèn)繳出資股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，而新公司法中規(guī)定的是上述股東“提前繳納出資”。


法條索引：
原公司法
新公司法
無(wú)
第五十四條 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。

《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》
第三十五條　人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》
第二十二條第二款　公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法>若干問(wèn)題的規(guī)定(一)》
第一條　債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具備破產(chǎn)原因：（一）資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；（二）明顯缺乏清償能力。
第四條　債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：（一）因資金嚴(yán)重不足或者財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無(wú)法清償債務(wù)；（二）法定代表人下落不明且無(wú)其他人員負(fù)責(zé)管理財(cái)產(chǎn)，無(wú)法清償債務(wù)；（三）經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無(wú)法清償債務(wù)；（四）長(zhǎng)期虧損且經(jīng)營(yíng)扭虧困難，無(wú)法清償債務(wù)；（五）導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。
最高人民法院《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（法〔2019〕254號(hào)）
6.【股東出資應(yīng)否加速到期】在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請(qǐng)求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：
（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)的；
（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會(huì)決議或以其他方式延長(zhǎng)股東出資期限的。
2、如何理解“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”？
根據(jù)新公司法54條規(guī)定，公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。關(guān)于“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，目前新公司法及司法解釋尚未明確認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，暫可參照《破產(chǎn)法司法解釋?zhuān)ㄒ唬返诙l的規(guī)定，關(guān)于“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的認(rèn)定，需要同時(shí)滿(mǎn)足債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立、債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿(mǎn)、債務(wù)人未完全清償債務(wù)三個(gè)要件。
另外，結(jié)合法律實(shí)務(wù)專(zhuān)家的觀點(diǎn)，不能清償，可能是客觀上的不能，如缺乏或喪失清償能力等，也可能是主觀不能，如惡意逃廢債務(wù)等，實(shí)踐中如何把握？應(yīng)以公司未清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實(shí)狀態(tài)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，包括：權(quán)利人能夠證明公司喪失清償能力或財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，債權(quán)人多次催收，公司以無(wú)清償能力為由不予履行，已強(qiáng)制執(zhí)行仍無(wú)法實(shí)現(xiàn)全部債權(quán)等。實(shí)踐中，債權(quán)人對(duì)執(zhí)行不能的舉證較為容易些，只要證明任何以公司為債務(wù)人的執(zhí)行案件不能得到執(zhí)行，或因無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而終結(jié)本次執(zhí)行，即完成舉證責(zé)任，而無(wú)需以自身執(zhí)行案件不能執(zhí)行或終本為限。
如何理解公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，最終以相關(guān)部門(mén)出臺(tái)的司法解釋或明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。
法條索引：
原公司法
新公司法
無(wú)
第五十四條 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。

3、公司決議存在瑕疵可能導(dǎo)致什么后果？
區(qū)分瑕疵類(lèi)型，決議可能無(wú)效、可撤銷(xiāo)或者不成立。
新公司法第25條相比原公司法第22條規(guī)定是一致的，即“股東會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效”。
新公司法第26條規(guī)定了股東自決議作出之日起60日內(nèi)可以撤銷(xiāo)的情形，即（1）公司股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序違法違規(guī)或者違反公司章程，或者（2）公司股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議表決方式違法違規(guī)或者違反公司章程，或者（3）公司股東會(huì)、董事會(huì)決議內(nèi)容違反公司章程。需要注意的是，股東行使撤銷(xiāo)權(quán)有期限限制，即被通知參會(huì)的股東期限是自決議作出之日起60日內(nèi)；未被通知參會(huì)的股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起60日內(nèi)。撤銷(xiāo)權(quán)的除斥期間是自決議作出之日起一年。同時(shí)，新公司法為避免股東濫用撤銷(xiāo)權(quán)，承繼了《公司法解釋四（2020修正）》第4條，明確非實(shí)質(zhì)性程序瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的除外。
新公司法27條規(guī)定了股東會(huì)、董事會(huì)的決議不成立的情形，即（1）未召開(kāi)股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議作出決議，（2）未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決，（3）出席會(huì)議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到法定或章定人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)，（4）同意決議事項(xiàng)的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到法定或章定人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。該條是在承繼《公司法解釋四（2020修正）》第5條的基礎(chǔ)上刪除了兜底條款，嚴(yán)控決議不成立情形的認(rèn)定。
法條索引：
原公司法
新公司法
第二十二條第一款 公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。
 
第二十五條 公司股東會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。
第二十二條第二款 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。
股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。
公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷(xiāo)該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)變更登記。
第二十六條 公司股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東自決議作出之日起六十日內(nèi)，可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。但是，股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的除外。
未被通知參加股東會(huì)會(huì)議的股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)，可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)；自決議作出之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。
無(wú)
第二十七條 有下列情形之一的，公司股東會(huì)、董事會(huì)的決議不成立：
（一）未召開(kāi)股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議作出決議；
（二）股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決；
（三）出席會(huì)議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)；
（四）同意決議事項(xiàng)的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》
第四條  股東請(qǐng)求撤銷(xiāo)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議，符合民法典第八十五條、公司法第二十二條第二款規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，人民法院不予支持。
第五條股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：
（一）公司未召開(kāi)會(huì)議的，但依據(jù)公司法第三十七條第二款 或者公司章程規(guī)定可以不召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；
（二）會(huì)議未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決的；
（三） 出席會(huì)議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；
（四）會(huì)議的表決結(jié)果未達(dá)到公司法或者公司章程規(guī)定的通過(guò)比例的；
（五）導(dǎo)致決議不成立的其他情形。
4、決議存在瑕疵被認(rèn)定無(wú)效、可撤銷(xiāo)或者不成立后，會(huì)發(fā)生什么法律后果？
需注意的是，《公司法解釋四（2020修正）》只規(guī)定公司決議被撤銷(xiāo)、無(wú)效，根據(jù)該決議與相對(duì)人形成的法律關(guān)系不受影響，但未規(guī)定決議不成立情況下的法律后果。
新公司法第28條第2款規(guī)定，股東會(huì)、董事會(huì)決議被人民法院宣告無(wú)效、撤銷(xiāo)或者確認(rèn)不成立的，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)根據(jù)該決議已辦理的登記；股東會(huì)、董事會(huì)決議被人民法院宣告無(wú)效、撤銷(xiāo)或者確認(rèn)不成立的，公司根據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響。
法條索引：
原公司法
新公司法
無(wú)
第二十八條 公司股東會(huì)、董事會(huì)決議被人民法院宣告無(wú)效、撤銷(xiāo)或者確認(rèn)不成立的，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)根據(jù)該決議已辦理的登記。
股東會(huì)、董事會(huì)決議被人民法院宣告無(wú)效、撤銷(xiāo)或者確認(rèn)不成立的，公司根據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》
第六條 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議被人民法院判決確認(rèn)無(wú)效或者撤銷(xiāo)的，公司依據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響。
5、怎么理解“召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響”？
這個(gè)問(wèn)題仍存在爭(zhēng)議。在新公司法司法解釋出臺(tái)前，對(duì)于“召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響”的厘定仍需參考現(xiàn)有司法裁判案例中的觀點(diǎn)。法院通常認(rèn)為，股東會(huì)決議應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠浞值淖鹬?，?dāng)決議存在瑕疵時(shí)，應(yīng)兼顧公平與效率原則，平衡相關(guān)主體之間的利益，特別是對(duì)于程序上存在瑕疵而請(qǐng)求撤銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)予以慎重對(duì)待；從瑕疵對(duì)決議影響程度來(lái)看，決議可撤銷(xiāo)制度的目的在于否定以違法程序假借多數(shù)表決的公正意思而作出的決議的效力，程序違法造成決議可撤銷(xiāo)的前提是其有可能造成對(duì)實(shí)體公正的侵犯。
例如在召開(kāi)股東會(huì)未滿(mǎn)足法定或章定通知時(shí)間的撤銷(xiāo)權(quán)訴訟中，提前一天通知開(kāi)會(huì)的，法院傾向認(rèn)為會(huì)議突襲行為剝奪了小股東公平地參與多數(shù)意思的形成和獲知對(duì)其作出意思表示所需的必要信息的權(quán)利；而通知期限短少1日并不影響股東權(quán)益，亦不影響決議結(jié)果。但是公司會(huì)議未通知部分成員的程序瑕疵不屬于輕微瑕疵，例如召開(kāi)股東會(huì)未通知小股東，即便小股東行使表決權(quán)不影響決議結(jié)果，但是因?yàn)槲赐ㄖ某绦蜩Υ脤?dǎo)致小股東無(wú)法“形成觀點(diǎn)和理由”，屬于對(duì)實(shí)體公正的侵犯，因此不屬于輕微瑕疵。
法條索引：
原公司法
新公司法
無(wú)
第二十六條第一款 公司股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東自決議作出之日起六十日內(nèi)，可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。但是，股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的除外。

案例索引：
法院出版案例：股東大會(huì)決議如存在瑕疵，應(yīng)當(dāng)首先鼓勵(lì)和促使公司自治機(jī)關(guān)自力解決內(nèi)部沖突，在公司股東大會(huì)形成新的決議，治愈了原有瑕疵之后，對(duì)原決議不再有通過(guò)司法程序撤銷(xiāo)的意義——廣州盛景投資有限公司訴江蘇四環(huán)生物股份有限公司公司決議撤銷(xiāo)糾紛案
法院出版案例：股東會(huì)會(huì)議召集程序瑕疵顯著輕微，對(duì)所作決議無(wú)影響或?qū)﹃P(guān)系人之利益并無(wú)實(shí)質(zhì)損害，故該股東會(huì)決議可不予撤銷(xiāo)——華城地產(chǎn)集團(tuán)有限公司訴寧波開(kāi)元華城置業(yè)有限公司等公司決議撤銷(xiāo)案
人民法院報(bào)案例(2023)：股東會(huì)決議存在程序瑕疵時(shí)，未對(duì)決議產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，不應(yīng)適用裁量駁回制度——彭某訴南京夢(mèng)工場(chǎng)公司公司決議撤銷(xiāo)糾紛案
人民法院報(bào)案例(2019)：董事會(huì)違規(guī)送達(dá)會(huì)議通知，且未盡合理、謹(jǐn)慎義務(wù)的，法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)該決議——蔡某某訴真功夫公司撤銷(xiāo)董事會(huì)決議糾紛案
6、股東會(huì)決議存在瑕疵的，可以采取補(bǔ)救措施嗎？
可以采取補(bǔ)救措施，但對(duì)于瑕疵的補(bǔ)救手段及補(bǔ)救效果需視瑕疵類(lèi)型、瑕疵程度而定。如果存在法定決議無(wú)效情形，則決議當(dāng)然無(wú)效，不需要采取補(bǔ)救措施。如果系因表決權(quán)委托手續(xù)存在瑕疵等導(dǎo)致的可撤銷(xiāo)或不成立瑕疵，則股東追認(rèn)通?？梢越鉀Q問(wèn)題。股東會(huì)表決權(quán)比例的瑕疵也可以通過(guò)追認(rèn)來(lái)補(bǔ)救，但是需要符合新公司法59條規(guī)定，即全體股東一致同意，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名或者蓋章。
法條索引：
原公司法
新公司法
第三十七條第二款 對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
第五十九條第三款 對(duì)本條第一款所列事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名或者蓋章。

7、新公司法授權(quán)資本制會(huì)對(duì)實(shí)務(wù)產(chǎn)生什么影響？
授權(quán)資本制是指公司設(shè)立時(shí)在章程中載明公司發(fā)行的股本總數(shù)，發(fā)起人僅需認(rèn)繳或認(rèn)購(gòu)部分發(fā)行股本的制度，剩余未發(fā)行部分股本，可由股東會(huì)或章程授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況分次發(fā)行募資。新公司法規(guī)定的授權(quán)資本制并未完全放開(kāi)股份發(fā)行的權(quán)限，而是設(shè)定了一個(gè)明確的比例限制。這意味著，股份發(fā)行的決策權(quán)并不是完全從股東會(huì)轉(zhuǎn)移到董事會(huì)，而是保留了一定的股東會(huì)控制權(quán)。本次創(chuàng)新在于設(shè)定授權(quán)資本不能超過(guò)已發(fā)行股份的50%。這種設(shè)計(jì)既提供了靈活性，又防止了過(guò)度濫用授權(quán)權(quán)利。授權(quán)資本制實(shí)施后，股份發(fā)行的決策權(quán)從股東會(huì)部分轉(zhuǎn)移到董事會(huì)，但董事會(huì)的決議也需要三分之二以上的全體董事同意，確保了決策的嚴(yán)謹(jǐn)性和合法性。
授權(quán)資本制與法定資本制的最大不同在于，授權(quán)資本制賦予董事會(huì)更大的靈活性和決策權(quán)，尤其是在新股發(fā)行和公司融資方面；法定資本制要求公司在成立時(shí)就確定全部資本金額，并嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行繳納。而授權(quán)資本制允許公司在成立時(shí)只確定一部分資本，剩余部分可以在需要時(shí)通過(guò)董事會(huì)決議逐步發(fā)行。這種靈活性使得公司能夠更好地應(yīng)對(duì)市場(chǎng)變化和融資需求，為公司提供了更大的操作空間。相比之下，授權(quán)資本制賦予了董事會(huì)更大的決策靈活性。股份發(fā)行的決策權(quán)被下放至董事會(huì)，這意味著只要獲得三分之二以上董事的同意，公司就可以迅速地發(fā)行新股。這種靈活性大大提高了公司的融資效率，使得公司能夠更快地響應(yīng)市場(chǎng)變化，特別是在收購(gòu)與反收購(gòu)的情境下，董事會(huì)可以通過(guò)董事會(huì)決議發(fā)行新股，尋找“白衣騎士”來(lái)抵御惡意收購(gòu)，更靈活地保護(hù)公司和現(xiàn)有股東的利益。這種運(yùn)用方式顯示了授權(quán)資本制在現(xiàn)代公司治理中的重要作用，尤其是在復(fù)雜的資本市場(chǎng)環(huán)境下，授權(quán)資本制為公司提供了更靈活的融資手段和防御機(jī)制。
法條索引：
原公司法
新公司法
無(wú)
第一百五十二條 公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過(guò)已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議。
董事會(huì)依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊(cè)資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對(duì)公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會(huì)表決。

第一百五十三條 公司章程或者股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)決定發(fā)行新股的，董事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過(guò)。

8、公司使用授權(quán)資本制需要注意什么？
授權(quán)資本制需要在公司設(shè)立時(shí)即記載入公司章程，是對(duì)董事會(huì)層面的授權(quán)。但是具體發(fā)行股份時(shí)，與發(fā)行相關(guān)的事項(xiàng)，例如發(fā)行規(guī)模、發(fā)行時(shí)機(jī)、發(fā)行數(shù)量及價(jià)格等因素都會(huì)對(duì)公司利益產(chǎn)生影響。新公司法雖引入了授權(quán)資本制，但更加細(xì)化的規(guī)范和解釋尚未出臺(tái)，盲目使用授權(quán)資本制，對(duì)董事會(huì)賦權(quán)過(guò)多很容易導(dǎo)致董事會(huì)、股東、公司利益的失衡，出現(xiàn)大股東通過(guò)控制董事會(huì)頻繁發(fā)股稀釋小股東股比的情形，或者董事會(huì)利用信息差爭(zhēng)奪公司控制權(quán)等損害公司、股東利益的情形。因此，公司對(duì)授權(quán)資本制的選擇應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)中介機(jī)構(gòu)提前做好制度銜接和設(shè)置，設(shè)計(jì)張弛有度的發(fā)行條款，設(shè)置保護(hù)機(jī)制。
9、新公司法語(yǔ)境下，股東知情權(quán)規(guī)則的變化有哪些？
新公司法賦予了股東更多的信息知情權(quán)。有限責(zé)任公司新增股東可以查閱和復(fù)制股東名冊(cè)、查閱公司會(huì)計(jì)憑證的權(quán)利，規(guī)定股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證，賦予股東及其委托中介機(jī)構(gòu)查閱復(fù)制有關(guān)材料的權(quán)利及全資子公司相關(guān)材料的權(quán)利。股份有限公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，且有權(quán)利查閱復(fù)制全資子公司相關(guān)材料，這部分與有限公司一致。但涉及到查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證時(shí)，要求以股東至少連續(xù)180天單獨(dú)或合計(jì)持股3%以上為條件（允許章程對(duì)持股比例設(shè)置較低規(guī)定）。
法條索引：
原公司法
新公司法
第三十三條 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。
第五十七條 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以向人民法院提起訴訟。
股東查閱前款規(guī)定的材料，可以委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行。
股東及其委托的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)查閱、復(fù)制有關(guān)材料，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)保護(hù)國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私、個(gè)人信息等法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
股東要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料的，適用前四款的規(guī)定。
第九十七條 股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢(xún)。
第一百一十條 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢(xún)。
連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東要求查閱公司的會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，適用本法第五十七條第二款、第三款、第四款的規(guī)定。公司章程對(duì)持股比例有較低規(guī)定的，從其規(guī)定。
股東要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料的，適用前兩款的規(guī)定。
上市公司股東查閱、復(fù)制相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)遵守《中華人民共和國(guó)證券法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

10、公司章程規(guī)定的股東知情權(quán)范圍大于公司法規(guī)定范圍，應(yīng)當(dāng)以哪個(gè)為準(zhǔn)？
公司法作為組織法，其目的在于明確民事主體最低限度的自由。除了法規(guī)明確“章程另有約定除外”以外，其他條款原則上都是最基本的要求。公司章程是公司自治的基本原則，其內(nèi)容體現(xiàn)了股東的共同意志。因此，當(dāng)公司章程限制了股東在新公司法第57條應(yīng)享有的股東知情權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用新公司法57條規(guī)定的規(guī)范；當(dāng)公司章程賦予股東的知情權(quán)超出新公司法57條規(guī)定的范圍時(shí)，應(yīng)當(dāng)視為公司股東就知情權(quán)范圍擴(kuò)大事項(xiàng)達(dá)成的一致約定，屬于公司自治的范圍。
法條索引：
原公司法
新公司法
第三十三條 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。
第五十七條第一、二款 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以向人民法院提起訴訟。

11、瑕疵出資股東及未實(shí)際出資股東是否享有股東知情權(quán)？
知情權(quán)是股東法定權(quán)利。依照新公司法56條規(guī)定，記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。因此股東出資存在瑕疵，公司可以追究瑕疵出資股東的責(zé)任并要求補(bǔ)足，其他股東可以追究瑕疵出資股東的違約責(zé)任；未實(shí)際出資股東亦應(yīng)根據(jù)公司章程或股東協(xié)議承擔(dān)責(zé)任，但是均不因此改變其已有的股東身份和股東資格，不能因此剝奪股東的知情權(quán)。此外，最高法《公司法司法解釋?zhuān)ㄋ模返?條亦明確，公司章程、股東之間的協(xié)議等實(shí)質(zhì)性剝奪股東知情權(quán)的約定，法院不予支持。故未實(shí)際出資股東及瑕疵出資股東可行使知情權(quán)，要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。
法條索引：
原公司法
新公司法
第三十二條第二款 記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。
第五十六條第二款 記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(四)》
第九條 公司章程、股東之間的協(xié)議等實(shí)質(zhì)性剝奪股東依據(jù)公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定查閱或者復(fù)制公司文件材料的權(quán)利，公司以此為由拒絕股東查閱或者復(fù)制的，人民法院不予支持。
案例索引：
人民法院出版案例(2012)：股東知情權(quán)是股東的固有權(quán)利，股東出資存在瑕疵，公司可以追究瑕疵出資股東的責(zé)任，但不能因此剝奪股東的知情權(quán)——施某與TL國(guó)際貨物運(yùn)輸代理有限公司股東知情權(quán)糾紛上訴案
12、怎么判斷公司是否有權(quán)拒絕股東行使知情權(quán)？
新公司法57條第二款規(guī)定，股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由?！豆痉ㄋ痉ń忉?zhuān)ㄋ模返?條進(jìn)一步明確了“不正當(dāng)目的”的情形，即（1）該股東從事與該公司主營(yíng)業(yè)務(wù)存在實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的業(yè)務(wù)（司法裁判中將股東在競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)任職也視為該種不正當(dāng)情形）；（2）股東行使知情權(quán)系為了向他人通報(bào)有關(guān)信息查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，可能損害公司合法利益；（3）股東在前三年內(nèi)曾有過(guò)行使知情權(quán)并向他人通報(bào)并損害公司合法利益的行為；（4）其他不正當(dāng)目的。
司法實(shí)踐判斷公司是否有權(quán)拒絕股東行使知情權(quán)，通?？剂恐饔^和客觀兩方面因素：主觀性方面，要求股東行使知情權(quán)的動(dòng)機(jī)應(yīng)當(dāng)與股東投資的經(jīng)濟(jì)利益相關(guān)，并與實(shí)現(xiàn)股東利益、公司整體利益相關(guān)；客觀性方面，要求股東行使知情權(quán)不會(huì)給公司和相關(guān)企業(yè)造成損害。同時(shí)，公司應(yīng)對(duì)股東具有不正當(dāng)目的承擔(dān)舉證責(zé)任，但不正當(dāng)目的的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制在利用通過(guò)行使股東知情權(quán)而獲得的公司信息對(duì)公司權(quán)益造成損害等范圍之內(nèi)，而不宜作擴(kuò)大理解。
法條索引：
原公司法
新公司法
第三十三條第二款 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。
第五十七條第二款 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以向人民法院提起訴訟。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(四)》
第八條 有限責(zé)任公司有證據(jù)證明股東存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定股東有公司法第三十三條第二款規(guī)定的不正當(dāng)目的：
（一）股東自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有實(shí)質(zhì)性競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系業(yè)務(wù)的，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外；
（二）股東為了向他人通報(bào)有關(guān)信息查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，可能損害公司合法利益的；
（三）股東在向公司提出查閱請(qǐng)求之日前的三年內(nèi)，曾通過(guò)查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，向他人通報(bào)有關(guān)信息損害公司合法利益的；
（四）股東有不正當(dāng)目的的其他情形。
案例索引：
人民法院案例選案例(2019)：在公司有合理理由相信股東查閱公司會(huì)計(jì)賬簿會(huì)對(duì)公司利益造成損害時(shí)，公司可以拒絕其進(jìn)行查閱——羅某某訴武漢金牛經(jīng)濟(jì)發(fā)展有限公司股東知情權(quán)糾紛案
人民法院案例選案例(2018)：公司拒絕股東查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，則應(yīng)舉證證明股東查閱的實(shí)質(zhì)目的具有不正當(dāng)性，該不正當(dāng)目的的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制在利用通過(guò)行使股東知情權(quán)而獲得的公司信息對(duì)公司權(quán)益造成損害等范圍之內(nèi)，而不宜作擴(kuò)大理解——趙某某訴陜西省西安市五星商貿(mào)有限公司股東知情權(quán)糾紛案
13、股東利潤(rùn)分配權(quán)是否受公司章程或股東的約定的限制？
新公司法210條第四款規(guī)定，有限公司的利潤(rùn)分配原則上按照股東實(shí)繳出資比例分配，全體股東另有約定的除外；股份有限公司因不存在認(rèn)繳未實(shí)繳的出資，故均按照股東持股比例分配，但是公司章程另有規(guī)定的除外。因此，有限責(zé)任公司的股東利潤(rùn)分配權(quán)受全體股東的一致約定限制；股份有限公司的利潤(rùn)分配權(quán)受公司章程限制。
需要注意的是，有限責(zé)任公司的公司章程中通常會(huì)記載利潤(rùn)分配的規(guī)則，且股東會(huì)作出修改公司章程決議的比例通常為三分之二以上表決權(quán)。但是由上可知，若公司變更利潤(rùn)分配規(guī)則，不按照實(shí)繳出資比例分配利潤(rùn)，則需要全體股東一致同意。
法條索引：
原公司法
新公司法
第三十四條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
第一百六十六條 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十四條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。
第二百一十條第四款 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東實(shí)繳的出資比例分配利潤(rùn)，全體股東約定不按照出資比例分配利潤(rùn)的除外；股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配利潤(rùn)，公司章程另有規(guī)定的除外。

14、股東利潤(rùn)分配權(quán)能否單獨(dú)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/span>
利潤(rùn)分配權(quán)（又稱(chēng)分紅權(quán)）應(yīng)當(dāng)區(qū)分為抽象的分配權(quán)和經(jīng)合法有效分配方案確認(rèn)過(guò)的具體的分配權(quán)。抽象的利潤(rùn)分配權(quán)是隨著股東身份所享有的權(quán)利，是股東成員資格的重要內(nèi)容，屬于股權(quán)的組成部分，隨著股東身份的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓?zhuān)荒軉为?dú)轉(zhuǎn)讓?zhuān)还蓶|單獨(dú)轉(zhuǎn)讓抽象利潤(rùn)分配權(quán)的，該轉(zhuǎn)讓行為對(duì)公司不發(fā)生效力，受讓人不能向公司主張利潤(rùn)分配。而具體的利潤(rùn)分配權(quán)等同于股東對(duì)公司的債權(quán)，可以按照債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)則轉(zhuǎn)讓。
15、實(shí)踐中，就具體利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)存在的爭(zhēng)議主要有哪些？
一是股東會(huì)分配決議違反公司法或公司章程的爭(zhēng)議。在公司章程對(duì)公司利潤(rùn)分配的方式、形式未作規(guī)定的情況下，公司何時(shí)分配利潤(rùn)、分配多少、以什么形式分配，法院一般不作判斷，這和法院一般不支持抽象利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)的道理是一樣的。如果公司章程有利潤(rùn)分配的具體規(guī)定，股東會(huì)決議違反章程規(guī)定，則股東只能以行使公司決議撤銷(xiāo)權(quán)方式獲得救濟(jì)。鑒于股東會(huì)已有利潤(rùn)分配的決議，只是決議違反章程的規(guī)定，僅以撤銷(xiāo)決議對(duì)中小股東利潤(rùn)分配達(dá)不到救濟(jì)的效果，可以考慮依中小股東請(qǐng)求，請(qǐng)求法院判令公司對(duì)利潤(rùn)分配依公司章程重新作出決議。
二是股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況下，轉(zhuǎn)讓人與受讓人利潤(rùn)分配之爭(zhēng)議。股權(quán)轉(zhuǎn)讓前公司未決議分配利潤(rùn)，而在轉(zhuǎn)讓后作出決議，轉(zhuǎn)讓人以該利潤(rùn)來(lái)源于股權(quán)轉(zhuǎn)讓前為由主張其享有請(qǐng)求權(quán)，是否應(yīng)予支持？利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)原則上以股東會(huì)決議為判斷依據(jù)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前因公司未作出利潤(rùn)分配的決議，轉(zhuǎn)讓人不享有請(qǐng)求權(quán)，轉(zhuǎn)讓后股東會(huì)作出決議，請(qǐng)求權(quán)已隨著股權(quán)變動(dòng)歸屬于受讓人，故不應(yīng)支持轉(zhuǎn)讓人的請(qǐng)求。何況，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，公司利潤(rùn)分配的可能性也是股權(quán)價(jià)格的考量因素，應(yīng)推定轉(zhuǎn)讓人接受受讓人對(duì)可能利潤(rùn)分配權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)枪蓹?quán)轉(zhuǎn)讓合同有特別約定，或者能夠證明公司有關(guān)控股股東與受讓人惡意串通，故意延遲公司對(duì)利潤(rùn)分配決議的時(shí)間。對(duì)此，已有相關(guān)案例可參考。
三是股東會(huì)關(guān)于利潤(rùn)分配的決議對(duì)分配形式、分配比例等不明確時(shí)應(yīng)如何處理。股東會(huì)決議屬于民事法律行為，在決議對(duì)利潤(rùn)分配的基本要素，如分配總額、分配形式等已明確的情況下，可以按民法典總則編 及合同編關(guān)于合同解釋的規(guī)定對(duì)決議內(nèi)容進(jìn)行解釋。比如，根據(jù)決議的文義、以往的分配慣例、章程的規(guī)定等進(jìn)行綜合判斷。
以上觀點(diǎn)，系根據(jù)相關(guān)法律實(shí)務(wù)專(zhuān)家的意見(jiàn)整理匯總。
16、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)和優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)規(guī)則有差異嗎？
優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)是有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東在同等條件下有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資的權(quán)利；優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)是股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，其他股東在同等條件下有權(quán)有限購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，兩項(xiàng)優(yōu)先權(quán)的規(guī)則有很大的相似性。兩者在公司法上的規(guī)則差異主要體現(xiàn)在當(dāng)股東內(nèi)部就認(rèn)繳或受讓股權(quán)比例無(wú)法達(dá)成一致時(shí)，優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)是按照實(shí)繳出資比例認(rèn)繳；優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)是按照股東各自出資比例行使權(quán)利。
另外，針對(duì)股份有限公司，股東一般不享有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，除非公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議決定股東享有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。在滿(mǎn)足這個(gè)前提的條件下，股份有限公司的股東才享有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。
法條索引：
原公司法
新公司法
第三十四條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
第二百二十七條 有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東在同等條件下有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
股份有限公司為增加注冊(cè)資本發(fā)行新股時(shí)，股東不享有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議決定股東享有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)的除外。
第七十一條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
第八十四條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。股東自接到書(shū)面通知之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

17、委托代理人出席股東會(huì)或董事會(huì)會(huì)議的，需要注意什么？
根據(jù)新公司法118條規(guī)定，股東委托代理人出席股東會(huì)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)明確代理人代理的事項(xiàng)、權(quán)限和期限；代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書(shū)，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。即，代理人出席股東會(huì)應(yīng)當(dāng)向公司提交書(shū)面的授權(quán)委托書(shū)，委托書(shū)需明確記載委托人、受托人、參加會(huì)議屆次、參與表決事項(xiàng)、授權(quán)范圍、期限等與行使表決權(quán)相關(guān)的內(nèi)容?？陬^授權(quán)、電話(huà)委托或委托內(nèi)容不明確都會(huì)影響委托代理的效果。
根據(jù)新公司法125條規(guī)定，董事本人因故不能出席董事會(huì)的，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，并在委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明授權(quán)范圍。委托書(shū)中的內(nèi)容可以參考股東委托代理人的內(nèi)容，但是受托人的范圍是有限制的，只能是公司的其他董事。需要注意的是，上市公司董事會(huì)審議關(guān)聯(lián)事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)董事本人需要回避，且不能代理其他董事行使表決權(quán)。
法條索引：
原公司法
新公司法
第一百零六條 股東可以委托代理人出席股東大會(huì)會(huì)議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書(shū)，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。
第一百一十八條 股東委托代理人出席股東會(huì)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)明確代理人代理的事項(xiàng)、權(quán)限和期限；代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書(shū)，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。
第一百一十二條第一款 董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明授權(quán)范圍。
第一百二十五條第一款 無(wú)變動(dòng)
第一百二十四條 上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。
第一百三十九條 上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)或者個(gè)人有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該董事應(yīng)當(dāng)及時(shí)向董事會(huì)書(shū)面報(bào)告。有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)會(huì)議的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東會(huì)審議。

18、新公司法生效后，股份有限公司股東表決權(quán)是否會(huì)發(fā)生變化？
新公司法吸收了2013年《關(guān)于開(kāi)展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》的相關(guān)規(guī)則，正式引入類(lèi)別股規(guī)則，明確規(guī)定股份有限公司可以發(fā)行類(lèi)別股。具體分為財(cái)產(chǎn)分配差異型類(lèi)別股、表決權(quán)差異型類(lèi)別股、轉(zhuǎn)讓限制型類(lèi)別股以及國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他類(lèi)別股，并明確公開(kāi)發(fā)行股份的公司不得發(fā)行表決權(quán)差異型類(lèi)別股、轉(zhuǎn)讓限制型類(lèi)別股，除公開(kāi)發(fā)行前已經(jīng)發(fā)行的除外。因此，新公司法生效后，不同類(lèi)別的股份享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)會(huì)有差異，“同股同權(quán)”調(diào)整為“同類(lèi)股同權(quán)”。
依照新公司法的設(shè)計(jì)，類(lèi)別股股東對(duì)以下事項(xiàng)享有與普通股股東同樣的表決權(quán)：（1）對(duì)于監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換；（2）法定特殊決議事項(xiàng)中可能影響類(lèi)別股股東權(quán)利的事項(xiàng)；（3）公司章程規(guī)定需經(jīng)類(lèi)別股股東會(huì)議決議的其他事項(xiàng)。除此以外，類(lèi)別股股東不享有與普通股股東同等的表決權(quán)。
法條索引：
原公司法
新公司法
第一百零三條 股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。
股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。
第一百一十六條 股東出席股東會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)，類(lèi)別股股東除外。公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。
股東會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。
股東會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。
第一百三十一條 國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類(lèi)的股份，另行作出規(guī)定。
第一百四十四條 公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類(lèi)別股：
（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份；
（二）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；
（三）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；
（四）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他類(lèi)別股。
公開(kāi)發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的類(lèi)別股；公開(kāi)發(fā)行前已發(fā)行的除外。
公司發(fā)行本條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的類(lèi)別股的，對(duì)于監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換，類(lèi)別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。
新增
第一百四十六條 發(fā)行類(lèi)別股的公司，有本法第一百一十六條第三款規(guī)定的事項(xiàng)等可能影響類(lèi)別股股東權(quán)利的，除應(yīng)當(dāng)依照第一百一十六條第三款的規(guī)定經(jīng)股東會(huì)決議外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類(lèi)別股股東會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。
公司章程可以對(duì)需經(jīng)類(lèi)別股股東會(huì)議決議的其他事項(xiàng)作出規(guī)定。

19、公司權(quán)益受損時(shí)，股東可以通過(guò)什么方式得到救濟(jì)？
新公司法188條承繼了原公司法的規(guī)定，董監(jiān)高執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)新公司法189條的規(guī)定，具體而言，公司權(quán)益受損時(shí)，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東的救濟(jì)途徑有以下幾種：（1）董事、高管給公司造成損失的，書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)/監(jiān)事向人民法院提起訴訟；（2）監(jiān)事給公司造成損失的，書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)/執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟；（3）股東前兩項(xiàng)請(qǐng)求被拒絕或30日內(nèi)未提起訴訟，或情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東以自己的名義直接起訴；（4）他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，股東可以依照前述三種途徑請(qǐng)求救濟(jì)；（5）公司全資子公司合法權(quán)益受損的，股東可以依照前述四種途徑請(qǐng)求救濟(jì)。
上述救濟(jì)途徑中，監(jiān)事會(huì)或者董事會(huì)接受股東請(qǐng)求提起的訴訟應(yīng)當(dāng)列公司為原告，實(shí)際上是公司的直接訴訟；監(jiān)事會(huì)或者董事會(huì)以自己的名義起訴的，人民法院不予受理或?qū)Ⅰg回起訴。股東以自己名義直接起訴的是股東代表訴訟，公司在訴訟中沒(méi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，而是依照《公司法解釋?zhuān)ㄋ模返?4條規(guī)定作為第三人參加股東代表訴訟。
法條索引：
原公司法
新公司法
第一百四十九條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百八十八條 無(wú)變動(dòng)
第一百五十一條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
第一百八十九條 董事、高級(jí)管理人員有前條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有前條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會(huì)或者董事會(huì)收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有前條規(guī)定情形，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照前三款規(guī)定書(shū)面請(qǐng)求全資子公司的監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(四)》
第二十四條第一款 符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定，直接對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為第三人參加訴訟。
20、股東代表訴訟中，賠償責(zé)任對(duì)象是公司還是股東？
新公司法和原公司法對(duì)于股東代表訴訟中賠償責(zé)任的對(duì)象沒(méi)有明確規(guī)定，《公司法司法解釋?zhuān)ㄋ模返?5條規(guī)定該類(lèi)訴訟勝訴利益歸屬于公司，被告不直接向股東承擔(dān)民事責(zé)任。
因此在現(xiàn)行法律規(guī)范下，公司雖然并未參與訴訟活動(dòng)，但因股東與公司利益并不絕對(duì)一致，因此股東代表訴訟中只有公司能享有勝訴利益，而裁判文書(shū)的既判力會(huì)同時(shí)約束公司和股東。再考慮到訴訟成本的分配，公司僅在股東代表訴訟勝訴或部分勝訴才承擔(dān)股東參加訴訟的合理費(fèi)用，股東代表訴訟的權(quán)責(zé)明顯不平衡。
法條索引：
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(四)》
第二十五條股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，勝訴利益歸屬于公司。股東請(qǐng)求被告直接向其承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院不予支持。
第二十六條股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，其訴訟請(qǐng)求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費(fèi)用。
21、新公司法的事實(shí)董事、影子董事制度是什么？
新公司法第180條、第192條的規(guī)定，是新公司法的新增條文。
第180條是關(guān)于董監(jiān)高忠實(shí)勤勉義務(wù)的一般性規(guī)定。第1款對(duì)忠實(shí)義務(wù)進(jìn)行了定義，第2款對(duì)勤勉義務(wù)進(jìn)行了定義。在此基礎(chǔ)上，第3款特別新增了事實(shí)董事規(guī)則，明確規(guī)定了雙控人構(gòu)成事實(shí)董事的要件和法律后果，即構(gòu)成事實(shí)董事的要件包括：具有雙控人身份、不擔(dān)任公司的董事、必須“實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)”；法律后果主要有：雙控人適用第180條第1款與第2款規(guī)定，與公司董事一樣對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)，一旦違反忠實(shí)勤勉義務(wù)，則與董事一樣承擔(dān)法律責(zé)任。
新《公司法》第192條是專(zhuān)門(mén)針對(duì)雙控人構(gòu)成影子董事、影子高管情形的新規(guī)。需說(shuō)明的是，影子高管相關(guān)規(guī)則與影子董事規(guī)則原理一致，在此不再討論。該條文明確規(guī)定了雙控人構(gòu)成影子董事的要件和法律后果，即構(gòu)成影子董事的要件包括：具有雙控人身份、存在“指示”董事行事的行為；構(gòu)成影子董事的法律后果主要有：如雙控人“指示”董事從事?lián)p害公司或者股東利益的行為，則雙控人與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。
法條索引：
原公司法
新公司法
第一百四十七條第一款 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。
第一百八十條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。
公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。
新增
第一百九十二條 公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。

22、雙控人是指哪些人？
雙控人是控股股東和實(shí)際控制人的合稱(chēng)。《公司法》對(duì)控股股東和實(shí)際控制人有明確的定義。控股股東，是指對(duì)公司持股比例超過(guò)50%或雖不超過(guò)50%但享有的表決權(quán)足以對(duì)股東會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東，其必須對(duì)公司直接持股。實(shí)際控制人，是指通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
需注意的是，本次《公司法》修訂對(duì)控股股東的界定沒(méi)有變化，但對(duì)實(shí)際控制人的表述有重要變化。舊《公司法》對(duì)實(shí)際控制人的含義有“不是公司的股東”這一限定，導(dǎo)致實(shí)務(wù)中認(rèn)為實(shí)際控制人不能是股東。這與商業(yè)實(shí)踐有一定脫節(jié)，與上市公司相關(guān)規(guī)定中認(rèn)定實(shí)際控制人的邏輯亦不一致。新《公司法》對(duì)此進(jìn)行了調(diào)整，明確實(shí)際控制人可以兼具公司股東身份。
法條索引：
《中華人民共和國(guó)公司法》
第二百六十五條 本法下列用語(yǔ)的含義：
（一）高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。
（二）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額超過(guò)百分之五十或者其持有的股份占股份有限公司股本總額超過(guò)百分之五十的股東；出資額或者持有股份的比例雖然低于百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。
（三）實(shí)際控制人，是指通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車(chē)?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
23、事實(shí)董事、影子董事是指什么人？
事實(shí)董事、影子董事這是兩個(gè)非常形象的概念。
事實(shí)董事，是指名義上不是董事，但實(shí)質(zhì)上就是董事的人；也即，未經(jīng)公司選舉和任命，但公開(kāi)行為或行為外觀上顯示其直接行使董事職權(quán)的人。
影子董事，是指名義上不是董事，也不直接行使董事職權(quán)，但其如影子般置于董事身后，遙控、支配董事行使董事職權(quán)的人。
24、新公司法規(guī)定的股東失權(quán)制度是什么？
失權(quán)制度指有限責(zé)任公司或股份有限公司股東未按期履行出資義務(wù)，經(jīng)公司催繳仍未履行的，經(jīng)公司通知，該股東即喪失其未繳納出資部分的股權(quán)。新公司法52條規(guī)定了股東催繳失權(quán)的條件與程序、失權(quán)的后續(xù)處理，以及失權(quán)股東的權(quán)利救濟(jì)。股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，由董事會(huì)向其發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)催繳出資，并在催繳書(shū)中載明不少于60日的寬限期。寬限期滿(mǎn)仍未履行出資義務(wù)的，董事會(huì)經(jīng)過(guò)決議后可以向股東發(fā)出書(shū)面失權(quán)通知。該股東自董事會(huì)發(fā)出失權(quán)通知之日起喪失未繳納出資的股權(quán)。該部分股權(quán)應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者經(jīng)過(guò)減資程序后注銷(xiāo)，否則由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。股東對(duì)失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。
由于失權(quán)制度會(huì)對(duì)股東利益造成重大影響，因此，在具體適用失權(quán)制度時(shí)必須嚴(yán)格按照公司法規(guī)定的條件和程序。
法條索引：
原公司法
新公司法
新增
第五十二條 股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書(shū)之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿(mǎn)，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。
依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓?zhuān)蛘呦鄳?yīng)減少注冊(cè)資本并注銷(xiāo)該股權(quán)；六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。
股東對(duì)失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。

25、股東失權(quán)和股東除名有什么區(qū)別？
根據(jù)《公司法司法解釋?zhuān)ㄈ返?7條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司股東會(huì)有權(quán)決議解除該股東的股東資格。司法裁判觀點(diǎn)認(rèn)為，股東除名權(quán)是公司為消除不履行義務(wù)的股東對(duì)公司和其他股東所產(chǎn)生不利影響而享有的一種法定權(quán)能，不以征求被除名股東的意思為前提和基礎(chǔ)，因此股東會(huì)決議就股東除名問(wèn)題進(jìn)行討論和決議時(shí)，擬被除名股東應(yīng)當(dāng)回避。
股東失權(quán)制度和股東除名制度有一定相似性，但仍存在差異：（1）適用公司形式不同。失權(quán)制度適用于有限責(zé)任公司和股份有限公司，除名制度只適用于有限責(zé)任公司。（2）程序不同。失權(quán)制度程序?yàn)闀?shū)面催繳+60日以上寬限期+董事會(huì)決議+失權(quán)通知；除名制度程序?yàn)楣敬吒?合理期間寬限期+股東會(huì)決議。（3）對(duì)象不同。失權(quán)制度對(duì)象為未按期繳納出資股東，包括未全交和全未交，失權(quán)股東僅在未繳納出資范圍內(nèi)失權(quán)；除名制度對(duì)象為未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，即全未交和全抽逃，除名后即不再作為公司股東。（4）后續(xù)程序不同。股東失權(quán)后，喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓、減資注銷(xiāo)，無(wú)法轉(zhuǎn)讓或減資的情況下由其他股東補(bǔ)繳；除名后，相應(yīng)出資應(yīng)及時(shí)減資或由其他股東或第三人繳納。（5）對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任不同。失權(quán)股東自公司發(fā)出失權(quán)通知之日起喪失股權(quán)，不再承擔(dān)相應(yīng)的出資義務(wù)；除名股東即便被除名，但在公司完成減資程序或其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前仍然在未出資或抽逃出資本息范圍內(nèi)向公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
法條索引：
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》
第十七條 有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。
在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
案例索引
二審案例(2021)：在股東會(huì)決議就股東除名問(wèn)題進(jìn)行討論和決議時(shí)，擬被除名股東應(yīng)當(dāng)回避——潘某某與顧某某等公司決議效力確認(rèn)糾紛案
人民法院案例選案例(2019)：股東除名權(quán)行使需滿(mǎn)足根本性違反出資義務(wù)、催告和限期補(bǔ)正和形成有效決議三個(gè)條件——盈某某（北京）食品飲料有限公司與泛金管理有限公司、北京匯源佳必爽商貿(mào)有限責(zé)任公司公司決議效力確認(rèn)案

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