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本文作者：張春光律師【錦天城律所】

個人專著：《<民法典>背景下房產(chǎn)糾紛與執(zhí)行異議之訴疑難問題全解與典型案例裁判規(guī)則》、《執(zhí)行與執(zhí)行異議疑難問題全解與典型案例裁判規(guī)則》、《二手房買賣疑難問題全解與典型案例裁判規(guī)則》，均為法律出版社出版

實際施工人借用承包人的銀行賬戶，實際施工人與承包人約定該銀行賬戶里的款項全部歸實際施工人所有，之后，承包人成為被執(zhí)行人，該賬戶被凍結(jié)，實際施工人是否可以排除執(zhí)行？

一、原則上，實際施工人無權(quán)排除執(zhí)行

《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十五條從形式審查的角度，規(guī)定了“銀行存款和存管在金融機構(gòu)的有價證券，按照金融機構(gòu)和登記結(jié)算機構(gòu)登記的賬戶名稱判斷其是否系權(quán)利人”。

執(zhí)行異議之訴是實質(zhì)審查，在判斷案外人是否享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益的實質(zhì)審查中要考慮實際權(quán)利人是誰、案外人的過錯程度、“公示公信”原則、申請執(zhí)行人權(quán)利的保護等因素。綜合考慮上述因素，案外人（實際施工人）無權(quán)排除執(zhí)行。關(guān)于法律、司法解釋等未明確規(guī)定的執(zhí)行異議如何審查，我在我的微信公眾號合同效力實務(wù)研究寫過很多相關(guān)文章，在此不展開。

1、從實際權(quán)利人的角度

貨幣占有即所有，承包人（被執(zhí)行人）銀行賬戶里的款項即承包人（被執(zhí)行人）所有【不論銀行卡、密碼、網(wǎng)銀等由誰掌控】。

2、從過錯的角度

建筑物質(zhì)量關(guān)系人民群眾的生命財產(chǎn)安全，關(guān)系社會公共利益，違法轉(zhuǎn)包、分包給沒有資質(zhì)的實際施工人，往往導致工程質(zhì)量無法得到保障，因此，相關(guān)規(guī)定明確禁止違法轉(zhuǎn)包、分包【《建筑法》第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！钡诙艞l第三款規(guī)定：“禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。”】因此，實際施工人借用承包人的名義及其銀行賬戶承包工程本身即不為法律所允許，該行為本身即有過錯。

3、從“公示公信”的角度

從“公示公信”的角度，申請執(zhí)行人有權(quán)申請凍結(jié)被執(zhí)行人名下的銀行賬戶，法院也有權(quán)執(zhí)行該銀行賬戶里的款項。實際施工人在借用承包人賬戶的時候就應該預料到該賬戶可能被查封，其應為此承擔不利法律后果。

4、從申請執(zhí)行人權(quán)利保護的角度

在“執(zhí)行難”的背景下，保護申請執(zhí)行人的合法權(quán)利顯得格外重要。如果被執(zhí)行人的銀行賬戶里的資金都不能執(zhí)行，對申請執(zhí)行人極其不公平。

二、如果被凍結(jié)賬戶里有農(nóng)民工工資，則需“特事特辦”

各種相關(guān)規(guī)定對農(nóng)民工工資利益的優(yōu)先保護是一以貫之的，比如建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)制度、建設(shè)工程施工合同無效但質(zhì)量合格可以主張工程款的制度、實際施工人可以突破合同相對性直接起訴發(fā)包人主張工程款的制度等等，在很多省高院關(guān)于執(zhí)行異議的規(guī)定中也可見對農(nóng)民工工資利益的優(yōu)先保護。因此，如果被凍結(jié)賬戶里有農(nóng)民工工資，則需“特事特辦”，即在農(nóng)民工的工資范圍內(nèi)實際施工人（案外人）有權(quán)排除執(zhí)行。關(guān)于與建設(shè)工程或農(nóng)民工工資相關(guān)的執(zhí)行異議，我在我的微信公眾號合同效力實務(wù)研究寫過很多文章，這里不再展開。

附：中國東方資產(chǎn)管理股份有限公司與劉某明案外人執(zhí)行異議之訴案

案情簡介：原告劉某明與第三人大興公司于2017年5月1日簽訂協(xié)議，約定原告使用大興公司資質(zhì)在神華神東集團從事工程投標、施工等事宜。后原告多次以大興公司名義（原告作為第三人的委托代理人）在神華神東設(shè)備維修中心等處進行了工程投標、工程施工等項目。涉案賬戶（中國農(nóng)業(yè)銀行賬號XXXXXXXXXXXX4457）中被查封的764319.83元（其中有614319.83元工程款，有150000元投標保證金）款項，是神華神東設(shè)備維修中心等支付的工程款、人工工資和退回原告的投標保證金等款項。

2017年5月1日，劉某明與大興公司簽訂協(xié)議，約定：大興公司給劉某明提供營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證復印件，只供劉某明在辦理神華神東集團招投標使用大興公司資質(zhì)在神華神東集團從事工程投標、施工等事宜，并約定，為劉某明工程中使用資金結(jié)算方便特設(shè)立專項賬戶，賬戶為中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司靖邊縣南街支行，賬號為XXXXXXXXXXXXXX4457。協(xié)議還就統(tǒng)籌費的返還、資質(zhì)管理費的收取標準、稅費等的承擔做了約定。大興公司在中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司設(shè)立的賬號為XXXXXXXXXXXXXX4457。涉案賬戶的資金往來由大興公司管理和支配。2019年3月31日，劉某明之子劉某某的賬戶向涉案賬戶打入15萬元人民幣；2019年4月1日，涉案賬戶向中國神華國際工程有限公司支出15萬元人民幣，標明用途為“錦界公寓樓裝修工程”；2019年4月17日，中國神華能源股份有限公司神東煤炭分公司向涉案賬戶打入15萬元，交易用途標明“CSIEZB190301014001”;2019年4月24日中國神華能源股份有限公司神東煤炭分公司分5次向涉案賬戶打入共計614319.83元人民幣，標明用途為“維修支靖邊大興修理費”。

2019年9月28日，神華神東設(shè)備維修中心出具證明稱：神華神東設(shè)備維修中心2019年4月24日向大興公司支付614319.83元工程款，該款項包含各項目工人工資。（關(guān)于與銀行存款，保證金等相關(guān)的執(zhí)行異議，我在我的微信公眾號合同效力實務(wù)研究寫過很多文章）

另查明，東方資產(chǎn)公司與大興公司、靖邊縣大發(fā)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、郭某某等借款合同糾紛一案，榆林市中級人民法院依據(jù)已發(fā)生法律效力的陜西省靖邊縣公證處作出的（2016）靖證執(zhí)字第33號執(zhí)行證書，凍結(jié)了大興公司在中國農(nóng)業(yè)銀行的賬戶XXXXXXXXXXXXX4457。劉某明對凍結(jié)該賬戶內(nèi)764319.83元提出執(zhí)行異議。該院經(jīng)審查，于2019年7月30日作出（2019）陜08執(zhí)異117號執(zhí)行裁定書，裁定駁回了劉某明的異議請求。劉某明不服，提起本案訴訟。2019年12月10日，東方資產(chǎn)公司收到榆林市中級人民法院扣劃的大興公司款項803245元。

裁判觀點【案號：最高人民法院（2021）最高法民申1834號】本案再審審查的焦點問題是劉某明對案涉賬戶內(nèi)款項是否享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益。《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十五條第一款第三項規(guī)定：“銀行存款和存管在金融機構(gòu)的有價證券，按照金融機構(gòu)和登記結(jié)算機構(gòu)登記的賬戶名稱判斷；有價證券由具備合法經(jīng)營資質(zhì)的托管機構(gòu)名義持有的，按照該機構(gòu)登記的實際投資人賬戶名稱判斷?！备鶕?jù)原判決查明的事實，案涉賬戶在中國農(nóng)業(yè)銀行登記的賬戶名稱為大興公司。案涉賬戶內(nèi)款項系神華神東設(shè)備維修中心向大興公司支付的工程款、人工工資和退回劉某明的投標保證金等款項。劉某明依據(jù)其與大興公司簽訂的協(xié)議書對外主張案涉賬戶內(nèi)款項歸其所有，但該協(xié)議書僅對大興公司與劉某明具有約束力，該協(xié)議書約定的內(nèi)容不能對抗案涉賬戶的對外公示效力。故劉某明的再審申請理由，不能成立。