文｜明律

公眾號(hào)｜明律如是說(shuō)

全風(fēng)險(xiǎn)代理是指律所、律師代理的訴訟或非訴訟案件中，委托人前期不支付任何費(fèi)用，一切成本（包括差旅費(fèi)、訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)等本應(yīng)由委托人承擔(dān)的費(fèi)用）均由律所、律師承擔(dān)，待合同約定的付款條件（一般為委托人收到款項(xiàng)）成就后，委托人再按一定比例支付律師費(fèi)。

愿賭服輸，全風(fēng)險(xiǎn)代理是高風(fēng)險(xiǎn)、高收益的一種代理方式。如果全風(fēng)險(xiǎn)做成了，委托人又愿意依約付款，律所、律師將獲得超出正常收費(fèi)水平的回報(bào)；如果全風(fēng)險(xiǎn)沒(méi)做成的話，律所、律師將得不到任何回報(bào)，前期支付的相關(guān)費(fèi)用也就都打水漂了。

事有例外，曾有這么一起全風(fēng)險(xiǎn)代理案件，當(dāng)事人撤訴并與對(duì)方庭外和解后，律所、律師就其墊付的案件受理費(fèi)和當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議并起訴到法院。

2022年7月，北京T律所到上海某區(qū)法院起訴上海X文化公司，T律所的訴訟請(qǐng)求為：判令X文化公司支付T律所墊付的案件受理費(fèi)75973元并支付相應(yīng)利息損失。

T律所訴稱，X文化公司制作有一部電視劇，其稱安徽某電視臺(tái)拖欠其節(jié)目許可使用費(fèi)若干，2018年10月，X文化公司與T律所為此簽訂了《委托代理協(xié)議》。協(xié)議約定：T律所指派T律師工作團(tuán)隊(duì)提供法律服務(wù)；該案實(shí)行全風(fēng)險(xiǎn)代理方式，律師墊付前期全部費(fèi)用，包括案件受理費(fèi)、差旅費(fèi)等；X文化公司在實(shí)際收到每筆回款后3日內(nèi)，按收到回款金額的30%向T律所支付律師代理費(fèi)。

2019年1月，該案一審立案于合肥中院， T律師墊付案件受理費(fèi)151946元。該案歷經(jīng)一審、二審、發(fā)回重審一審三個(gè)階段。發(fā)回重審一審階段，安徽某電視臺(tái)補(bǔ)充提交了證明X文化公司超出約定發(fā)行范圍的證據(jù)。經(jīng)法官釋明，X文化公司因自身超范圍發(fā)行的過(guò)錯(cuò)撤回了該案訴訟，案件受理費(fèi)151946元，減半收取75973元，由X文化公司負(fù)擔(dān)。

該案終結(jié)后，X文化公司未將T律師墊付的案件受理費(fèi)75973元退回，雙方數(shù)次溝通無(wú)果。

T律所認(rèn)為X文化公司應(yīng)返還T律師墊付的案件受理費(fèi)75973元，主要事實(shí)與理由如下：

第一，根據(jù)法律規(guī)定，雙方有關(guān)訴訟費(fèi)承擔(dān)的約定無(wú)效。

第二，墊付前期費(fèi)用的全風(fēng)險(xiǎn)代理方式的前提是基于存在委托的訴訟，中途X文化公司在未收到任何回款情況下選擇撤回起訴并和解，T律所失去了墊付前期費(fèi)用的基礎(chǔ)，該費(fèi)用應(yīng)該由X文化公司承擔(dān)。

第三，X文化公司并未將其超范圍發(fā)行的情況如實(shí)告知T律所，刻意隱瞞關(guān)鍵事實(shí)，構(gòu)成虛假陳述，違反了《委托代理協(xié)議》第三條的相關(guān)約定及誠(chéng)實(shí)信用的基本法律原則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的法律責(zé)任。

X文化公司辯稱：不同意T律所的全部訴訟請(qǐng)求，主要事實(shí)與理由如下：

第一，根據(jù)《委托代理協(xié)議》的約定，X文化公司只在下列情況下承擔(dān)訴訟費(fèi)、交通食宿費(fèi)：“X文化公司提供的證據(jù)無(wú)法證明訴訟時(shí)效的連續(xù)性，且X文化公司未收到任何回款或者未與安徽某電視臺(tái)達(dá)成任何和解協(xié)議”。故按照合同約定，X文化公司無(wú)需向T律所支付訴訟費(fèi)。

第二，T律所代理律師的專業(yè)水平無(wú)法勝任相關(guān)訴訟服務(wù)工作。代理律師對(duì)于代理案件的風(fēng)險(xiǎn)存在嚴(yán)重誤判，在一審中舉證不利，導(dǎo)致X文化公司可能面臨承擔(dān)434萬(wàn)損失的風(fēng)險(xiǎn)。X文化公司在不得已的情況下不得不額外花費(fèi)另行聘請(qǐng)了其他律師參與之后的庭審。且T律所的律師存在開(kāi)庭遲到等情況。

第三，X文化公司不存在刻意隱瞞關(guān)鍵事實(shí)的情況，不構(gòu)成違約?！俺l(fā)情況”是案件發(fā)回重審一審階段由安徽某電視臺(tái)提交的情況說(shuō)明，X文化公司未予認(rèn)可，也并非該階段審理的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。案件調(diào)解過(guò)程中，X文化公司也未從法院獲知其會(huì)因超發(fā)而導(dǎo)致敗訴。X文化公司是在安徽某電視臺(tái)先同意撤回反訴的情況下，才同意與其和解并撤回起訴。

雙方各執(zhí)一詞，到底誰(shuí)說(shuō)得對(duì)呢？

法院查明，2018年12月10日，本案雙方簽訂《委托代理協(xié)議》一份。主要約定內(nèi)容如下：針對(duì)安徽某電視臺(tái)拖欠電視劇節(jié)目許可使用費(fèi)（實(shí)際欠款1,620萬(wàn)節(jié)目費(fèi)，1.36萬(wàn)三費(fèi)），X文化公司委托T律所提供法律服務(wù)，T律所指派T律師工作團(tuán)隊(duì)為X文化公司提供一審、二審（如有）、執(zhí)行程序（如有）法律服務(wù)；文化公司必須向律所如實(shí)提供與案件有關(guān)的資料信息、證據(jù)，保證所陳述事實(shí)及提供證據(jù)資料的真實(shí)性；案件實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理，X文化公司在實(shí)際收到每筆回款后3日內(nèi)按收到回款金額的30%支付律師代理費(fèi)；律師辦理案件過(guò)程中可能發(fā)生的訴訟費(fèi)、交通食宿費(fèi)用等由T律所先行墊付，X文化公司只在下列情況下承擔(dān)前述費(fèi)用：提供的證據(jù)無(wú)法證明訴訟時(shí)效的連續(xù)性，且未收到任何回款或者未與安徽某電視臺(tái)達(dá)成任何和解協(xié)議。

另查明：2019年1月2日，X文化公司訴安徽某電視臺(tái)著作權(quán)許可使用合同糾紛一案在合肥中院立案，X文化公司的委托訴訟代理人系T律所T律師。2019年1月18日，T律師通過(guò)其個(gè)人招商銀行賬戶向合肥中院預(yù)繳訴訟費(fèi)151,946元。

X文化公司的主要訴訟請(qǐng)求為：請(qǐng)求法院判令安徽某電視臺(tái)支付許可使用費(fèi)1600余萬(wàn)元并支付利息若干。

安徽某電視臺(tái)要求駁回X文化公司全部訴訟請(qǐng)求，稱X文化公司存在在安徽某電視臺(tái)尚未首輪上星播出涉案電視劇且未取得其同意時(shí)，擅自將涉案電視劇許可江西衛(wèi)視上星播出，使江西衛(wèi)視實(shí)際成為全國(guó)范圍內(nèi)的首輪獨(dú)家上星臺(tái)；合同約定電視劇的集數(shù)為35集，但X文化公司未經(jīng)其同意將電視劇集數(shù)變更為34集等違約行為。安徽某電視臺(tái)提出反訴，請(qǐng)求判令X文化公司返還已支付的420萬(wàn)元并支付違約金200萬(wàn)元。

合肥中院于2019年8月9日作出一審判決，判決：1.X文化公司向安徽某電視臺(tái)返還294萬(wàn)元并支付違約金140萬(wàn)元；2.駁回X文化公司的其他訴訟請(qǐng)求；3.駁回安徽某電視臺(tái)的其他反訴請(qǐng)求。

X文化公司不服合肥中院一審判決，上訴于安徽高院。二審階段，X文化公司除了委托T律所T律師作為訴訟代理人外，另委托上海某律所李律師作為其訴訟代理人。2020年1月20日，安徽高院作出裁定，裁定：1.撤銷合肥中院一審民事判決；2.本案發(fā)回合肥中院重審。

發(fā)回重審一審階段，該案X文化公司的委托訴訟代理人為T(mén)律所T律師以及上海某律所李律師。

2020年12月28日，X文化公司以與對(duì)方和解為由，申請(qǐng)撤回起訴。同日，安徽某電視臺(tái)以與對(duì)方和解為由，申請(qǐng)撤回反訴起訴。2020年12月31日，合肥中院作出裁定，裁定：1.準(zhǔn)許X文化公司撤回起訴；2.準(zhǔn)許安徽某電視臺(tái)撤回反訴；3.本訴案件受理費(fèi)151946元，減半收取75973元，由X文化公司負(fù)擔(dān)；反訴案件受理費(fèi)27600元，由安徽某電視臺(tái)負(fù)擔(dān)。

X文化公司提供了其工作人員與T律師以及李律師之間的微信聊天記錄，證明X文化公司曾將其與安徽某電視臺(tái)之間的《和解協(xié)議》發(fā)送T律師，并且T律師知曉X文化公司及安徽某電視臺(tái)撤回本、反訴的訴訟結(jié)果。

T律所提交了安徽某電視臺(tái)在發(fā)回重審一審一案中提交的《關(guān)于上海X文化公司授權(quán)超過(guò)八家地面臺(tái)播出案涉劇的情況說(shuō)明》，以證明X文化公司違反其與安徽某電視臺(tái)簽訂的《電視劇著作權(quán)許可使用合同書(shū)》的約定，存在超發(fā)事實(shí)。T律所認(rèn)為X文化公司未按《委托代理協(xié)議》第三條的約定將上述與案件有關(guān)的事實(shí)如實(shí)提供T律所，故應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

X文化公司提供了前案2020年10月27日的庭審筆錄，用以證明X文化公司對(duì)安徽某電視臺(tái)證明超發(fā)的相關(guān)證據(jù)的當(dāng)庭質(zhì)證意見(jiàn)為“不認(rèn)可”。

審理中，X文化公司另提供其與上海某律所簽訂的《聘請(qǐng)律師合同》，以證明其因與安徽某電視臺(tái)著作權(quán)許可使用合同糾紛一案，另行聘請(qǐng)律師，產(chǎn)生了額外經(jīng)濟(jì)損失。

安徽某電視臺(tái)于案涉著作權(quán)許可使用合同糾紛一案中提出過(guò)訴訟時(shí)效抗辯，未被法院支持。

情況就是這么個(gè)情況，事實(shí)就是這么個(gè)事實(shí)。

X文化公司的主要抗辯理由有三：其一，有約在先，我方除了“提供的證據(jù)無(wú)法證明訴訟時(shí)效的連續(xù)性，且未收到任何回款或者未與安徽某電視臺(tái)達(dá)成任何和解協(xié)議”之外，無(wú)須承擔(dān)案件受理費(fèi)；其二，T律所T律師水平不行，一審誤判導(dǎo)致敗訴，后全靠我方另聘請(qǐng)的李律師爭(zhēng)取到發(fā)回重審；其三，我方不存在刻意隱瞞關(guān)鍵事實(shí)的情況，不構(gòu)成違約。

法院認(rèn)為，《委托代理協(xié)議》第七條對(duì)于訴訟費(fèi)的墊付及承擔(dān)有明確約定，根據(jù)該約定，X文化公司僅在“其提供的證據(jù)無(wú)法證明訴訟時(shí)效的連續(xù)性，且其未收到任何回款或者未與安徽某電視臺(tái)達(dá)成任何和解協(xié)議”的情況下才承擔(dān)訴訟費(fèi)?，F(xiàn)安徽某電視臺(tái)于案涉著作權(quán)許可使用合同糾紛一案中提出的訴訟時(shí)效抗辯未被法院支持，且X文化公司與安徽某電視臺(tái)最終就上述糾紛達(dá)成和解協(xié)議，故因案涉著作權(quán)許可使用合同糾紛產(chǎn)生的訴訟費(fèi)75973元按約應(yīng)由T律所承擔(dān)。本案雙方對(duì)于訴訟費(fèi)承擔(dān)的約定屬于當(dāng)事人意思自治范疇，T律所主張?jiān)摷s定無(wú)效，缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，本院依法不予采信。

至于T律所提出的其他諸如X文化公司于案件重審階段撤回本訴，導(dǎo)致該所失去墊付訴訟費(fèi)的基礎(chǔ)；以及X文化公司刻意隱瞞案涉電視劇超范圍發(fā)行事實(shí)構(gòu)成違約等意見(jiàn)，本院認(rèn)為，第一，X文化公司于案件重審階段撤回本訴系其基于訴訟風(fēng)險(xiǎn)處分自身訴訟權(quán)利的行為，該處分行為本身并不在本案雙方有關(guān)訴訟費(fèi)承擔(dān)約定范疇之內(nèi)，按照雙方約定，X文化公司并不因撤訴而需承擔(dān)訴訟費(fèi)；第二，有關(guān)X文化公司超范圍發(fā)行案涉電視劇系安徽某電視臺(tái)于重審階段提出的證據(jù)及辯稱意見(jiàn)，上述事實(shí)未經(jīng)生效裁判確認(rèn)，即便X文化公司超范圍發(fā)行事實(shí)成立，T律所主張其故意虛假陳述亦缺乏依據(jù)，故其進(jìn)而主張X文化公司構(gòu)成違約并應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的意見(jiàn)，本院亦難以支持。

2022年11月11日，一審判決：駁回原告北京T律師事務(wù)所的全部訴訟請(qǐng)求。

T律所敗訴主要是因?yàn)榉ㄔ赫J(rèn)為“有約定，從約定”，前面說(shuō)好的全風(fēng)險(xiǎn)律所承擔(dān)付案件受理費(fèi)，就應(yīng)該律所承擔(dān)。T律所后面找借口要求X文化承擔(dān)案件受理費(fèi)，借口不成立。

同樣是全風(fēng)險(xiǎn)代理，同樣是律所向當(dāng)事人索要律所支付的案件受理費(fèi)，下面這個(gè)案件律所的訴請(qǐng)就被法院支持了。

2018年3月13日，遼寧某律所與劉某簽訂《風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議》，由律所為劉某兩起案件提供法律服務(wù)，雙方約定辦理案件費(fèi)用由律所先行墊付，包括但不限于訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、交通費(fèi)。后律所共計(jì)為劉某墊付訴訟費(fèi)356895元，由代理人王律師個(gè)人賬戶轉(zhuǎn)出支付。

兩案審理完畢并勝訴后，律所認(rèn)為，勝訴案件，法院可以將訴訟費(fèi)退還，后由敗訴方承擔(dān)，故要求劉某配合辦理法院退費(fèi)事宜，并返還給律所。

交涉無(wú)果后，律所起訴劉某，訴請(qǐng)為“要求被告劉某返還案件訴訟費(fèi)356895元”。

法院查明雙方簽訂的《風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議》約定：、辦理案件費(fèi)用由律所先行墊付，包括但不限于：訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、交通費(fèi)。

法院認(rèn)為，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。本案中，原告依據(jù)其與被告簽訂的《風(fēng)險(xiǎn)代理協(xié)議》代被告向沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院預(yù)交訴訟費(fèi)356895元，雖雙方在協(xié)議中并未明確約定原告代墊的訴訟費(fèi)如何返還，但本案中，原告系依據(jù)勝訴退費(fèi)要求被告將其實(shí)際交納的應(yīng)由被告交納的訴訟費(fèi)返還原告，故本院予以支持。

2024年1月26日，一審判決：被告劉XX于本判決生效后10日內(nèi)返還原告遼寧XX律師事務(wù)所代墊訴訟費(fèi)356895元。

這個(gè)案子之所以法院判決劉某返還訴訟費(fèi)，因?yàn)閰f(xié)議里用了“墊付”二字。墊付的意思暫時(shí)先替別人付錢(qián)，后面還是要被墊付人償還的。

第一起上海法院審理的案件，《委托代理協(xié)議》雖然也約定了律所墊付，但是卻將當(dāng)事人需要返還的情形限定在了“提供的證據(jù)無(wú)法證明訴訟時(shí)效的連續(xù)性，且未收到任何回款或者未與安徽某電視臺(tái)達(dá)成任何和解協(xié)議”的情形。

約定“提供的證據(jù)無(wú)法證明訴訟時(shí)效的連續(xù)性”，這個(gè)好理解。

約定“未收到任何回款”，這個(gè)也好理解。

約定“未與安徽某電視臺(tái)達(dá)成任何和解協(xié)議”，這個(gè)就有點(diǎn)兒狹窄了有點(diǎn)兒奇怪了，摳字眼來(lái)理解，判決、調(diào)解、撤訴的話，當(dāng)事人不用承擔(dān)案件受理費(fèi)；當(dāng)事人與電視臺(tái)達(dá)成了和解，當(dāng)事人也不用承擔(dān)案件受理費(fèi)……

這一條還用了“且”字，是這幾個(gè)條件要同時(shí)具備的意思么？

律所又給自己上了難度，戴了枷鎖。

總之，民商事法律關(guān)系中，“有約定從約定”貫穿始終，所以大家簽協(xié)議還是要注意點(diǎn)兒，上上心。

還有，全風(fēng)險(xiǎn)代理對(duì)于律所律師而言確實(shí)風(fēng)險(xiǎn)蠻大的，不想賭的話，慎簽慎用。如果簽了全風(fēng)險(xiǎn)，那就買(mǎi)定離手，落子無(wú)悔，孤注一擲，愿賭服輸。

備注：本文內(nèi)容僅供參考，任何時(shí)候、任何情形下，均不作為筆者的正式法律意見(jiàn)。