導(dǎo)讀：行政訴訟法，對于行政機(jī)關(guān)和行政相對人規(guī)定的訴訟權(quán)利義務(wù)不是對等的，一般舉證責(zé)任是舉證責(zé)任倒置。根據(jù)《行政訴訟法》第三十二條規(guī)定：“被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！钡欠袼行姓鄬θ颂崞鸬男姓V訟，都適用該舉證責(zé)任規(guī)定呢？答案肯定不是的。拆遷實(shí)踐中，被拆遷人即行政相對人起訴行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)行政不作為案件呈上升趨勢，此類案件的舉證責(zé)任由誰來承擔(dān)，法律尚未明確規(guī)定。

征地拆遷律師結(jié)合辦案實(shí)務(wù)，結(jié)合行政訴訟法規(guī)定，對于行政不作為案件的舉證責(zé)任談?wù)勛约旱目捶?。希望被拆遷人善用“行政不作為”訴訟規(guī)則，維護(hù)被拆遷人權(quán)益。

一、舉例說明

2013年10月16日，張某向某市國土資源局（以下簡稱市國土局）書面提出申請，請求該局依法查處其所在村的耕地被有關(guān)工程項(xiàng)目違法強(qiáng)行占用的行為，并向該局寄送了申請書。該市國土局于2013年10月17日收到申請后，沒有受理、立案、處理，也未告知張某，張某以市國土局不履行法定職責(zé)為由訴至法院，請求確認(rèn)被告不履行法定職責(zé)的具體行政行為違法，并要求被告對土地違法行為進(jìn)行查處。

解讀：相信，被拆遷人在實(shí)踐中，都會提起類似的行政不作為訴訟，訴訟結(jié)果，從法律上講，肯定是人民法院依法作出判決：一、確認(rèn)被告市國土局對原告張某要求查處違法占地申請未予受理的行為違法。二、限被告于本判決生效之日起按《土地違法案件查處辦法》的規(guī)定履行法定職責(zé)。

這說明被拆遷人非常善用行政訴訟法，積極對國土部門提出土地違法行為進(jìn)行查處申請，對于被拆遷人權(quán)益維護(hù)，提供非常好的機(jī)會。也希望被拆遷人能夠依據(jù)行政法的規(guī)定，針對行政機(jī)關(guān)提起積極有效的訴訟，得到法律上的認(rèn)可，對于被拆遷人的問題解決，及時創(chuàng)造良好的條件。

二、被拆遷人對啟動行政不作為程序，引起行政法律后果承擔(dān)舉證責(zé)任

行政不作為是指應(yīng)當(dāng)由原告申請行政機(jī)關(guān)作為或應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)依職權(quán)主動作為而行政機(jī)關(guān)不作為的行為，即行政主體不履行某種法定職責(zé)。被拆遷人作為行政相對人在行政訴訟中應(yīng)承擔(dān)一定范圍的舉證責(zé)任，證明自己提出“申請”的事實(shí)，被告存在不依法履行法定職責(zé)或消極的行政行為，還應(yīng)當(dāng)提供證明自己的行為合法的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。

解讀：1、一般在實(shí)踐中，被拆遷人向行政機(jī)關(guān)提起履行職責(zé)申請書，一定要通過EMS郵寄，并且在EMS郵單上的內(nèi)件品名后寫：（要求履行法定職責(zé)的）具體名稱的申請書+被拆遷人名字；2、收件人一定某行政機(jī)關(guān)的辦公室收，或者對應(yīng)的職能業(yè)務(wù)部門收，而不是某行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人簽收（有類似案例，這樣的做法難以得到法律上的認(rèn)可）；3、向某行政機(jī)關(guān)提起要求履行法定職責(zé)的申請前，可以先查詢該行政機(jī)關(guān)是否有相應(yīng)法定職責(zé)，或者是否有類似的司法判例，最高人民法院、地方各高級人民法院曾多次發(fā)布行政不作為案例，被拆人可以借鑒學(xué)習(xí)；4、被拆遷人一定在申請書，詳細(xì)提供申請所依據(jù)合法的事實(shí)和法律規(guī)定，并提供相應(yīng)證據(jù)。

三、行政不作為訴訟的特殊性，被告對不作為的事實(shí)和理由承擔(dān)舉證責(zé)任

行政機(jī)關(guān)的作為行為是行政行為，而行政機(jī)關(guān)的不作為行為同樣是一種行政行為，是特殊種類的具體行政行為。在行政不作為行政訴訟中，如果把舉證責(zé)任全部落在原告身上，就可能是被告確實(shí)違反了法定職責(zé)，這就對被告不履行法定職責(zé)的行為未經(jīng)司法審查先下了違法的定義，原告對被告行政機(jī)關(guān)違反法定職責(zé)需進(jìn)行舉證。

人民法院對于行政不作為案件，主要是審查原告提出申請是否符合法定條件只有原告才能提出申請是否合法的證據(jù)。征地拆遷律師認(rèn)為，人民法院在審查行政不作為案件時，應(yīng)當(dāng)將被告不作為是否合法作為審查重點(diǎn)，只要原告證明提出過申請的事實(shí)，舉證責(zé)任即發(fā)生轉(zhuǎn)移，對被告不作為是否合法的舉證責(zé)任，則由被告承擔(dān)。

被告對于為什么“不受理”、“逾期不予答復(fù)”，沒有履行應(yīng)盡的法定職責(zé)，這種不作為是否合法的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，則應(yīng)由被告對其不作為是否符合法律規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任。比如原告向工商行政管理部門申請頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照，原告只要向人民法院舉證證明已向工商行政管理部門提出過辦照申請，被告在法定期限內(nèi)未予受理或逾期不予答復(fù)等事實(shí)，則被告應(yīng)舉證證明原告的申請不符合法定條件，原告未履地申請義務(wù)，是否具有該法定職責(zé)， 及無法履行的客觀因素等。

四、維權(quán)實(shí)踐中常見不作為案件的舉證責(zé)任。

1、對正在受到不法分割的公民申請行政機(jī)關(guān)予以保護(hù)，而行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)的，原告提起行政訴訟時應(yīng)就下列事項(xiàng)舉證：一是向行政機(jī)關(guān)提出了申請;二是人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)已受侵害，或正遭受侵害;三是接受申請的行政機(jī)關(guān)具有相應(yīng)的法定職責(zé)。對于被告應(yīng)依職權(quán)主動作為而不作為的，原告起訴時不需要證明提出申請的事實(shí)，應(yīng)由被告承擔(dān)對不作為的事實(shí)、客觀因素、依據(jù)舉證責(zé)任。

2、因行政不作為引發(fā)的行政賠償訴訟，《若干問題解釋》第二十七條第(三)規(guī)定：“在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行政侵害而造成損失的事實(shí)”，《行政證據(jù)規(guī)定》第五條明確規(guī)定：“在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當(dāng)對被訴具體行政行為造成損害的事實(shí)提供證據(jù)。”基于上述規(guī)定，無論原告單獨(dú)提起行政賠償訴訟，還是一并提起行政賠償訴訟，原告都要對因受被訴行為侵害而遭受損失的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。因行政賠償以確認(rèn)行政行為違法為前提，所以被告可提供證明行政行為合法、不予賠償或減少賠償數(shù)額等方面的證據(jù)。

綜上：被拆遷人除針對行政機(jī)關(guān)在征地、房屋拆遷中作出的行政行為的不合法性提起訴訟外，還有依據(jù)法律規(guī)定，及時向行政機(jī)關(guān)提起履行法定職責(zé)申請，以便能夠主動出擊，要求行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)，解決被拆遷人遇到不合理補(bǔ)償安置問題，否則，被拆遷人可以依法針對行政機(jī)關(guān)提起不作為訴訟，這樣的不作為訴訟能夠得到法律上支持，被拆遷人權(quán)益得到維護(hù)。